PRAKSIS 2009
Diskrimineringsjuss i Praksis
Publisert av Likestillings- og diskrimineringsombudet
INNHOLD
SI IFRA....................................................................................................................................6
SAMMENDRAG................................................................................................................9
OMBUDETS
ROLLE OG RETTSLIGE VERKTØY.................................13
3.1. Alternativtil domstolene................................................................................................13
3.2. Lovgrunnlag ...................................................................................................................14
3.3. Partshjelper ogrettens venn........................................................................................14
3.4. Høringsinstansogpådriveripolitikkutformingen.....................................................15
DOKUMENTASJON AV EGNE SAKER.........................................................17
4.1. Tallenestale .....................................................................................................................17
4.2. Registrering ....................................................................................................................18
4.3. Klagesaker ......................................................................................................................18
4.4. Utfalliklagesaker ............................................................................................................20
4.5. Saksbehandlingstid ......................................................................................................21
4.6. Veiledningssaker ...........................................................................................................21
4.7. Saker etter
diskrimineringsgrunnlag, område ogsaksår.....................................22
DISKRIMINERINGS- OG
TILGJENGELIGHETSLOVEN.....................27
5.1. Utvidet rettslig vern mot
diskriminering ..................................................................27
5.2. Høytantallhenvendelsertilombudet..........................................................................
29
5.3. Et utilgjengelig samfunn..............................................................................................
30
5.4. Klagesaker om universell utforming ........................................................................32
5.5. Forbud mot diskriminering .........................................................................................37
5.6. Individuelltilretteleggingi arbeidsforhold ................................................................39
5.7. Sakersomhar blitthenlagtfordivirksomheten retterseg etter lovenskrav ........41
5.8. Henvendelserhvorombudethar gitt veiledning .....................................................42
5.9. Ombudet mener .............................................................................................................45
LIKESTILLINGSLOVEN 30 ÅR................................ ..........................................47
6.1. Likestillingslovenfra1979til 2009 ...............................................................................47
6.2. Graviditet ogforeldrepermisjon ..................................................................................48
6.3. FNs kvinnekonvensjon ................................................................................................50
6.4. Utvalgteklagesaker .......................................................................................................50
6.5. Høringer ...........................................................................................................................62
6.6. Ombudet mener .............................................................................................................62
POSITIV SÆRBEHANDLING ................................................................................67
7.1. Hva er positiv særbehandling? ..................................................................................67
7.2. Utvalgte saker .................................................................................................................68
7.3. Ombudet mener ..............................................................................................................71
70-ÅRSREGELEN.........................................................................................................73
8.1. Høringsuttalelse om arbeidsmiljølovens
«70-årsregel» ......................................73
8.2. Klagesakompraktisering av70-årsregelenvedet universitet ..............................75
FINANSIELLE TJENESTER.................................................................................. 79
9.1. Hva sier lovene? ............................................................................................................79
9.2. Utvalgte saker .................................................................................................................81
LIKEBEHANDLING UTEN FORHANDLING.................................................85
AKTIVITETS-
OG REDEGJØRELSESPLIKTEN......................................89
11.1. Ombudetskontrollav likestillingsredegjørelser ....................................................89
11.2. Krav etter likestillingsloven .......................................................................................90
11.3. Kriterierforvurderingavkommunenes likestillingsredegjørelser .....................90
11.4. Viktigeavklaringerinemndasavgjørelser ................................................................91
PÅ VEI MOT ET HELHETIG
DISKRIMINERINGSVERN?....................93
12.1. En samlet lov .................................................................................................................93
12.2. Lovens diskrimineringsgrunnlag ............................................................................94
12.3. Sekkekategori...........................................................................95
OM LDO .....................................................................................96
Hva gjør du hvis andre mennesker prøver å fortelle deg at du er mindre verdt? Hvis din framtidige arbeidsgiver mener du er mindre kvalifisert for drømmejobben fordi du har et barn i magen? Hvis borettslaget du bor i setter opp bommer på tunet, enda de vet at det gjør det vanskelig for deg og rullestolen din å komme seg fram? Hvis dørvakten på puben mener at hudfargen din gjør deg til en bråkmaker. Eller en prostituert. Lager du bråk? Eller finner du deg i det?
Sunniva Ørstavik
Likestillings-
og diskrimineringsombud
Praksis er en presentasjon av Likestillings- og diskrimineringsombudets juridiske virksomhet. Vi har foretatt et utvalg av de sakene ombudet har behandlet i løpet av 2009. De utvalgte sakene belyser hvilke spørsmål og henvendelser ombudet mottar mange av, og hva som er aktuelle problemstillinger på diskrimineringsrettens område, eller de reiser mer prinsipielle spørsmål. I tilknytning til noen av de sakene og emnene vi beskriver, har vi også gjort intervjuer. I denne utgaven av Praksis har vi intervjuet to personer som er innklaget i konkrete klagesaker, samt en representant for en interesseorganisasjon. På denne måten ønsker vi å belyse ulike ståsteder og synspunkter på det arbeidet vi gjør.
Ombudets rolle og rettslige verktøy
Ombudet har et vidt mandat. Ombudet håndhever flere lover, og har også en rolle som pådriver for å fremme likestilling og likebehandling. I kapittel 3 belyses noen prinsipielle sider ved ombudets mandat og rolle som lovhåndhever.
Dokumentasjon av egne saker
Kapittel 4 gir en samlet oversikt over sakene til ombudet.
Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven
Diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven trådte i kraft 1. januar 2009. Kapittel 5 gir en oversikt over utvalgte saker etter
den nye loven, og i 2009 kom det inn 303 klagesaker og 1624 veiledningssaker
til Likestillings- og diskrimineringsombudet, noe som er en kraftig økning i
forhold til i 2008. Økningen skyldes i stor grad saker som gjelder
diskriminering av personer med nedsatt funksjonsevne eller manglende
tilgjengelighet. Mangfoldet av saker er stort, og flere av sakene reiser
problemstillinger som har vært nye for ombudet.
Likestillingsloven 30 år
Likestillingsloven var 30 år i 2009. I kapittel 6 belyses noen prinsipielle klagesaker som gjelder likestilling mellom kvinner og menn. Vi ser blant annet at gravide fremdeles opplever diskriminering på arbeidsplassen, og at det fremdeles er manglende likelønn mellom kvinner og menn. I tillegg til gjennomgang av noen av ombudets egne saker, viser vi også til noen viktige utviklingstrekk likestillingsloven og vernet mot diskriminering på grunn av kjønn har gjennomgått siden loven ble innført for 30 år siden.
Positiv særbehandling
Lovgivningen gir innen visse rammer en adgang til å legge vekt på kjønn ved ansettelser. Denne adgangen til positiv særbehandling er imidlertid underlagt noen vilkår etter diskrimineringslovgivningen. I kapittel 7 viser vi til noen klagesaker som belyser dette.
70-årsregelen
Det reises fra tid til annen spørsmål om aldersgrenser i arbeidslivet innebærer diskriminering på grunn av alder, både fra lovgivers side og i saker for domstolene. I kapittel 8 har vi tatt inn et utdrag fra ombudets høringssvar i forbindelse med at 70-årsregelen for oppsigelsesvern etter arbeidsmiljøloven var på høring, som viser ombudets ståsted. Vi har også tatt inn et sammendrag av en konkret sak som gjelder 70-årsgrensen for statsansatte etter aldersgrenseloven.
Finansielle tjenester
Ved tegning av forsikring og søknad om banktjenester skjer forskjellsbehandling basert på risiko-vurderinger fra forsikringsselskapene og bankene. Kundene deles inn i ulike kategorier basert på hvilken risiko bankene og forsikringsselskapene mener de representerer, basert på statistiske data. Dette får i mange tilfeller som konsekvens at man kommer ulikt ut på grunn av for eksempel kjønn og funksjonsevne. I kapittel 9 viser vi til noen saker ombudet har hatt om tegning av forsikring og om retten til banktjenester i 2009.
Likebehandling uten forhandling
Diskrimineringsvernet er ufravikelig. Dette innebærer at for eksempel en arbeids-giver ikke kan inngå en avtale med arbeidstaker om at arbeidstakeren skal frasi seg retten til å ikke bli diskriminert. Dette ble et vesentlig poeng i en sak for ombudet, som vi omtaler i kapittel 10.
Aktivitets- og redegjørelsesplikten
Arbeidsgivere har plikt til å arbeide aktivt, målrettet og planmessig for likestilling og mot diskriminering, og redegjøre for hva som er gjort for å oppfylle aktivitetsplikten i årsberetningen eller årsbudsjettet. LDO fører tilsyn med at redegjørelsesplikten overholdes. I kapittel 11 gis en gjennomgang av kontrollene for 2009. Ombudet har kontrollert likestillingsredegjørelsene til 40 kommuner, to departementer og fem virksomheter innen universitets- og høyskolesektoren.
På vei mot et helhetlig diskrimineringsvern?
Diskrimineringslovutvalget la sommeren 2009 frem forslag til en ny samlet lov mot diskriminering, NOU 2009: 14 «Et helhetlig diskrimineringsvern». I kapittel 12 belyser vi ombudets standpunkt til noen av forslagene til diskrimineringslovutvalget, og som er tatt inn i ombudets høringssvar.
ombudets rolle og rettslige verktøy
3.1. Alternativtil domstolene
Ombudet skal være et alternativ til domstolene. Saksbehandlingen er i hovedsak enklere og raskere. Ombudet skal være et lavterskeltilbud. Det koster ingenting å få sin sak behandlet av ombudet, og det er heller ikke noe krav om at man har en advokat eller juridisk rådgiver til å representere seg. Selv om ombudets konklusjoner ikke kan tvinges gjennom, gir uttalelsene et godt grunnlag for at partene i saken kommer til en enighet. Mange klagesaker ender med at klager gis en økonomisk kompensasjon.
3.2. Lovgrunnlag
Lovgrunnlaget til LDO følger av diskrimineringsombudsloven. Av diskrimineringsombuds-loven følger at ombudet skal føre tilsyn med og medvirke til gjennom-føringen av:
¨ Likestillingsloven (lov 9. juni 1978 nr. 45 om likestilling mellom kjønnene)
¨
Diskrimineringsloven (lov 3. juni 2005 nr. 33 om forbud mot
diskriminering
på grunn av etnisitet, religion m.v.)
¨ Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven (lov 20. juni 2008 nr. 42 om forbud mot diskriminering på grunn av nedsatt funksjonsevne)
¨
Arbeidsmiljøloven kapittel 13 ( lov 17.
juni 2005 nr. 62 om arbeidsmiljø,
Arbeidstid og stillingsvern, med unntak av § 13-1 tredje
ledd og § 13-9)
¨ Eierseksjonsloven § 3a andre ledd (lov 23. mai 1997 nr. 31 om eierseksjoner)
¨ Husleieloven § 1-8 (lov 26. mars 1999 nr. 17 om husleieavtaler)
¨ Bustadbyggjelova (lov 6. juni 2003 nr. 38 om bustadbyggjelag)
¨ Burettslagslova (lov 6. juni 2003 nr. 39 om burettslag)
3.3. Partshjelper ogrettens venn
Tvisteloven §§ 15-7 og 15-8 gir ombudet adgang til å opptre som partshjelper og «rettens venn». Å opptre som partshjelper innebærer at ombudet opptrer i rettssaker sammen med den diskriminertes prosessfullmektig/advokat. Å opptre som rettens venn innebærer at ombudet gir retten nødvendig rettslig grunnlag for å utrede spørsmål om diskriminering.
3.4. Høringsinstansogpådriveripolitikkutformingen
En sentral del av ombudets arbeid er å uttale seg i forbindelse med relevante lovprosesser og øvrige politiske prosesser. Dette er en viktig del av ombudets arbeid som pådriver for å fremme likestilling og likebehandling.
4.1. Tallenestale
303 klagesaker ble brakt inn for
Likestillings- og diskrimineringsombudet i 2009.
Dette er en økning på 75 prosent i forhold til i 2008, da antallet klagesaker
var 173.
Antall klage- og veiledningssaker etter registreringsår
|
2007
|
2008
|
2009
|
til sammen
|
Klagesaker |
155 |
173 |
303 |
631 |
Veiledning |
1 151 |
1 225 |
1 624 |
4 000 |
til sammen
|
1 306
|
1 398
|
1 927
|
4 631
|
tabell 4.1
I 2009 kom det inn 303 klagesaker og 1624 veiledningssaker til ombudet. Tabell 4.1 viser at økningen i antall klagesaker fra 2008 til 2009 er betydelig, da ombudet i 2008 mottok 173 klagesaker. De sakene ombudet mottar, er antakelig ikke representative for omfanget av diskriminering i det norske samfunnet. Ikke alle som opplever diskriminering henvender seg til LDO. Det kan være flere grunner til dette. For det første må den som klager kjenne til LDO. For det andre må vedkommende vurdere kostnadene med å klage, motpartens reaksjoner på at man har klaget, samt tidsbruk og andre påkjenninger knyttet til å stå i en slik prosess.
4.2. Registrering
Praksis presenterer de juridiske sidene ved ombudets virksomhet. LDO registrerer henvendelser enten som veiledningssaker eller som klagesaker.
Følgende diskrimineringsgrunnlag registreres: kjønn, etnisitet, nasjonal opprinnelse, avstamning, hudfarge, språk, religion, alder, funksjonsevne, seksuell orientering, politisk syn, medlemskap i arbeidstakerorganisasjon og annet.
4.3. Klagesaker
Klagesakene kjennetegnes ved at det er fremsatt en klage mot en konkret person eller et foretak. Før ombudet tar stilling til om det har skjedd diskriminering, får begge parter anledning til å gjøre rede for sitt syn i saken. Normalt vil ombudet gi en uttalelse om diskriminering har funnet sted eller ikke. I noen tilfeller fører ombudets behandling av en klagesak til at partene kommer til en frivillig løsning før uttalelse er gitt. I slike tilfeller henlegger ombudet saken.
Klagesaker etter diskrimineringsgrunnlag og saksår
FIGUR 4.1
|
2007
|
2008
|
2009
|
Alder
|
16
|
20
|
18
|
Etnisitet med mer
|
42
|
64
|
47
|
Funksjonsevne
|
3
|
9
|
154
|
Kjønn
|
79
|
64
|
56
|
Medlemskap
|
2
|
3
|
1
|
Religion
|
5
|
8
|
4
|
Seksuell orientering
|
2
|
2
|
2
|
Språk
|
3
|
3
|
1
|
Annet/blank/flere
|
3
|
0
|
20
|
figur 4.1
Klagesaker etter samfunnsområde og saksår
FIGUR 4.2
|
2007
|
2008
|
2009
|
Arbeidsliv
|
113
|
96
|
97
|
Bolig
|
2
|
5
|
7
|
Offentlig forvaltning
|
14
|
33
|
14
|
Organisasjoner
|
5
|
1
|
2
|
Politi, påtalemyndihet,
straffesak
|
4
|
3
|
10
|
Privatliv
|
2
|
3
|
0
|
Rettsvesenet
|
1
|
6
|
3
|
Utdanning
|
4
|
9
|
14
|
Varer og tjenester
|
8
|
11
|
116
|
Annet/fleree/ukjent
|
1
|
7
|
40
|
figur 4.2
4.4. Utfalliklagesaker
En klagesak kan få ulike utfall: uttalelse om det har forekommet brudd på diskrimineringslovgivningen eller ikke, eller at saken enten henlegges eller avvises.
Tabell 4.2: Registerte utfall i klagesaker
etter året for uttalelse
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
Uttalelse |
88 |
80 |
98 |
319 |
Uttalelse med varsel |
15 |
3 |
12 |
39 |
Hastevedtak |
0 |
0 |
4 |
4 |
Uttalelse etter omgjøring |
0 |
2 |
1 |
3 |
Henleggelse |
51 |
23 |
42 |
129 |
Avvisning |
3 |
8 |
9 |
24 |
|
157 |
116 |
166 |
518 |
tabell 4.2
Ombudets uttalelser, henleggelser og
avvisninger kan bringes inn for
Likestillings- og diskrimineringsnemnda for full overprøving.
Tabell 4.3: Saker brakt inn for likestillings- og
diskrimineringsnemnda
etter diskrimineringsgrunnlag og år for saksinntak
GRUNNLAG
|
2006
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
Kjønn |
37 |
14 |
10 |
3 |
64 |
Etnisitet med mer |
8 |
11 |
6 |
2 |
27 |
Alder |
5 |
3 |
2 |
0 |
10 |
Funksjonsevne |
0 |
0 |
0 |
1 |
1 |
Seksuell orientering |
0 |
1 |
0 |
0 |
1 |
Religion |
0 |
0 |
1 |
2 |
3 |
Språk |
3 |
1 |
0 |
0 |
4 |
Medlemskap |
1 |
0 |
2 |
0 |
3 |
Annet/blank/flere |
1 |
1 |
0 |
0 |
2 |
totalt
|
55
|
31
|
21
|
8
|
115
|
note
Likestillings- og diskrimineringsnemnda
behandler kun saker som har vært behandlet hos Likestillings-
og diskrimineringsombudet. Tabellen viser saker behandlet av nemnda etter året
saken er første gang
registrert hos ombudet, og altså ikke hvor mange saker som er oversendt per år.
tabell 4.3
4.5. Saksbehandlingstid
Den juridiske saksbehandlingstiden varierer, avhengig av hvilket utfall saken får, og av sakens kompleksitet. Saker som faller utenfor ombudets mandat, avvises normalt innen få uker. Kompliserte saker tar betydelig lengre tid. Den store pågangen av klagesaker i 2009 gjenspeiles i lengre saksbehandlingstid.
Saksbehandlingstid klagesaker – ferdige og uferdige saker
tid
|
År for saksregistrering
|
til sammen
|
||
|
2007
|
2008
|
2009
|
|
Under 3 mnd |
27% |
15% |
17% |
25% |
Fra 3 til 6 mnd |
14% |
12% |
10% |
16% |
Fra 6 til 9 mnd |
33% |
33% |
9% |
22% |
Over 9 mnd |
23% |
22% |
1% |
11% |
Under arbeid |
3% |
17% |
64% |
25% |
|
100% |
100% |
100% |
100% |
tabell 4.4
4.6. Veiledningssaker
I en typisk veiledningssak tar en person kontakt med LDO for å høre om en praksis på en arbeidsplass er lovlig, eller om et regelverk er i strid med diskrimineringslovgivningen. Arbeidstakerorganisasjoner og øvrige interesse- eller medlemsorganisasjoner, for eksempel funksjonshemmedes organisasjoner, tar også kontakt og fremmer klagesaker på vegne av medlemmer.
Veiledningssaker etter diskrimineringsgrunnlag og saksår
FIGUR 4.1
|
2007
|
2008
|
2009
|
Alder
|
53
|
80
|
58
|
Etnisitet med mer
|
184
|
184
|
218
|
Funksjonsevne
|
62
|
91
|
500
|
Kjønn
|
607
|
545
|
522
|
Medlemskap
|
7
|
4
|
2
|
Politisk syn
|
1
|
1
|
1
|
Religion
|
27
|
24
|
29
|
Seksuell orientering
|
18
|
15
|
20
|
Språk
|
18
|
14
|
13
|
Annet/blank/flere
|
174
|
267
|
261
|
figur 4.3
4.7. Saker etter diskrimineringsgrunnlag, område ogsaksår
Tidligere i dette kapitlet har vi referert til klagesaker og veiledningssaker, enten etter diskrimineringsgrunnlag eller samfunnsområde. Tabellene nedenfor sammenstiller dette materialet, slik at man i tabell 4.5 for eksempel kan se hvor mange klagesaker på diskrimineringsgrunnlaget kjønn ombudet har mottatt innen de ulike samfunnsområdene.
Klagesaker etter diskrimineringsgrunnlag, samfunnsområde og registreringsår
klage
|
|
2007
|
2008
|
2009
|
til sammen
|
kjønn
|
totalt
|
79
|
64
|
56
|
199
|
|
Arbeidsliv |
66 |
46 |
40 |
152 |
|
Bolig |
0 |
2 |
0 |
2 |
|
Offentlig forvaltning |
5 |
6 |
4 |
15 |
|
Organisasjoner |
4 |
0 |
0 |
4 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
1 |
2 |
0 |
3 |
|
Privatliv |
1 |
2 |
0 |
3 |
|
Utdanning |
0 |
4 |
1 |
5 |
|
Varer og tjenester |
2 |
1 |
5 |
8 |
|
Annet/flere/ukjent |
0 |
1 |
6 |
7 |
etnisitet |
totalt
|
42
|
64
|
47
|
153
|
Arbeidsliv |
17 |
11 |
25 |
53 |
|
|
Bolig |
2 |
2 |
0 |
4 |
|
Offentlig forvaltning |
7 |
25 |
2 |
34 |
|
Organisasjoner |
1 |
1 |
0 |
2 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
3 |
1 |
6 |
10 |
|
Privatliv |
1 |
1 |
0 |
2 |
|
Rettsvesenet |
1 |
5 |
1 |
7 |
|
Utdanning |
4 |
4 |
5 |
13 |
|
Varer og tjenester |
6 |
9 |
2 |
17 |
|
Annet/flere/ukjent |
0 |
5 |
6 |
11 |
alder |
totalt |
16
|
20
|
18
|
54
|
|
Arbeidsliv |
16 |
18 |
18 |
52 |
|
Offentlig forvaltning |
0 |
2 |
0 |
2 |
fortsetter • |
|||||
klage
|
|
2007
|
2008
|
2009
|
til sammen
|
funksjonsevne
|
totalt
|
3
|
9
|
154
|
166
|
Arbeidsliv |
3 |
6 |
8 |
17 |
|
|
Bolig |
0 |
1 |
5 |
6 |
|
Offentlig forvaltning |
0 |
0 |
7 |
7 |
|
Organisasjoner |
0 |
0 |
1 |
1 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
0 |
0 |
4 |
4 |
|
Rettsvesenet |
0 |
1 |
0 |
1 |
|
Utdanning |
0 |
0 |
7 |
7 |
|
Varer og tjenester |
0 |
1 |
108 |
109 |
|
Annet/flere/ukjent |
0 |
0 |
14 |
14 |
seksuell |
totalt
|
2
|
2
|
2
|
6
|
Arbeidsliv |
2 |
1 |
0 |
3 |
|
|
Varer og tjenester |
0 |
0 |
1 |
1 |
|
Annet/flere/ukjent |
0 |
1 |
1 |
2 |
religion
|
totalt
|
5
|
8
|
4
|
17
|
|
Arbeidsliv |
4 |
8 |
1 |
13 |
|
Bolig |
0 |
0 |
2 |
2 |
|
Offentlig forvaltning |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Organisasjoner |
0 |
0 |
1 |
1 |
språk
|
totalt
|
3
|
3
|
1
|
7
|
|
Arbeidsliv |
3 |
2 |
1 |
6 |
|
Utdanning |
0 |
1 |
0 |
1 |
medlemskap
|
totalt
|
1
|
4
|
1
|
6
|
|
Arbeidsliv |
1 |
4 |
1 |
6 |
annet/blank/flere
|
totalt
|
3
|
|
20
|
23
|
Arbeidsliv |
1 |
|
3 |
4 |
|
|
Offentlig forvaltning |
1 |
|
1 |
2 |
|
Rettsvesenet |
0 |
|
2 |
2 |
|
Utdanning |
0 |
|
1 |
1 |
|
Annet/flere/ukjent |
1 |
|
13 |
14 |
|
|
|
|
|
|
klagesaker i alt
|
154
|
174
|
303
|
631
|
tabell 4.5
Veiledningssaker etter diskrimineringsgrunnlag, samfunnsområde og registreringsår
|
|
2007
|
2008
|
2009
|
til sammen
|
kjønn
|
totalt
|
607
|
545
|
522
|
1 674
|
|
Arbeidsliv |
374 |
285 |
251 |
910 |
|
Bolig |
3 |
8 |
8 |
19 |
|
Offentlig forvaltning |
75 |
33 |
27 |
135 |
|
Organisasjoner |
11 |
10 |
4 |
25 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
1 |
3 |
3 |
7 |
|
Privatliv |
13 |
13 |
17 |
43 |
|
Rettsvesenet |
0 |
4 |
1 |
5 |
|
Utdanning |
15 |
15 |
10 |
40 |
|
Varer og tjenester |
49 |
37 |
43 |
129 |
|
Annet/flere/ukjent |
66 |
137 |
158 |
361 |
etnisitet
med mer
|
totalt
|
184
|
184
|
218
|
586
|
Arbeidsliv |
55 |
58 |
65 |
178 |
|
|
Bolig |
4 |
7 |
6 |
17 |
|
Offentlig forvaltning |
50 |
22 |
27 |
99 |
|
Organisasjoner |
0 |
2 |
2 |
4 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
19 |
12 |
8 |
39 |
|
Privatliv |
2 |
3 |
6 |
11 |
|
Rettsvesenet |
0 |
1 |
2 |
3 |
|
Utdanning |
6 |
10 |
10 |
26 |
|
Varer og tjenester |
26 |
13 |
18 |
57 |
|
Annet/flere/ukjent |
22 |
56 |
74 |
152 |
alder
|
totalt
|
53
|
80
|
58
|
191
|
|
Arbeidsliv |
34 |
51 |
33 |
118 |
|
Bolig |
1 |
0 |
3 |
4 |
|
Offentlig forvaltning |
0 |
3 |
3 |
6 |
|
Organisasjoner |
0 |
1 |
0 |
1 |
|
Privatliv |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Utdanning |
2 |
1 |
2 |
5 |
|
Varer og tjenester |
7 |
11 |
3 |
21 |
|
Annet/flere/ukjent |
8 |
13 |
14 |
35 |
funksjonsevne
|
totalt
|
62
|
91
|
500
|
653
|
Arbeidsliv |
24 |
21 |
61 |
106 |
|
|
Bolig |
1 |
4 |
8 |
13 |
|
Offentlig forvaltning |
11 |
15 |
66 |
92 |
|
Organisasjoner |
2 |
1 |
3 |
6 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
2 |
0 |
3 |
5 |
|
Privatliv |
1 |
0 |
8 |
9 |
|
Rettsvesenet |
0 |
0 |
4 |
4 |
|
Utdanning |
2 |
8 |
44 |
54 |
|
Varer og tjenester |
5 |
17 |
153 |
175 |
|
Annet/flere/ukjent |
14 |
25 |
150 |
189 |
fortsetter • |
|||||
|
|
2007
|
2008
|
2009
|
til sammen
|
seksuell |
totalt
|
18
|
15
|
20
|
53
|
Arbeidsliv |
4 |
4 |
7 |
15 |
|
|
Bolig |
1 |
2 |
0 |
3 |
|
Offentlig forvaltning |
5 |
2 |
2 |
9 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
1 |
1 |
0 |
2 |
|
Privatliv |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Rettsvesenet |
1 |
1 |
0 |
2 |
|
Utdanning |
1 |
0 |
2 |
3 |
|
Varer og tjenester |
2 |
2 |
0 |
4 |
|
Annet/flere/ukjent |
2 |
3 |
9 |
14 |
religion
|
totalt
|
27
|
24
|
29
|
80
|
|
Arbeidsliv |
9 |
11 |
14 |
34 |
|
Bolig |
1 |
0 |
2 |
3 |
|
Offentlig forvaltning |
4 |
4 |
1 |
9 |
|
Organisasjoner |
3 |
1 |
2 |
6 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
2 |
0 |
0 |
2 |
|
Rettsvesenet |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Utdanning |
4 |
3 |
4 |
11 |
|
Varer og tjenester |
1 |
1 |
0 |
2 |
|
Annet/flere/ukjent |
2 |
4 |
6 |
12 |
språk
|
totalt
|
18
|
14
|
13
|
45
|
|
Arbeidsliv |
5 |
4 |
6 |
15 |
|
Offentlig forvaltning |
5 |
0 |
2 |
7 |
|
Organisasjoner |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
1 |
0 |
0 |
1 |
|
Privatliv |
0 |
1 |
0 |
1 |
|
Utdanning |
3 |
4 |
3 |
10 |
|
Varer og tjenester |
0 |
1 |
0 |
1 |
|
Annet/flere/ukjent |
3 |
4 |
2 |
9 |
medlemskap
|
totalt
|
7
|
4
|
2
|
13
|
|
Arbeidsliv |
7 |
4 |
2 |
13 |
politisk syn
|
totalt
|
1
|
1
|
1
|
3
|
|
Arbeidsliv |
1 |
0 |
1 |
2 |
|
Annet/flere/ukjent |
0 |
1 |
0 |
1 |
annet/blank/flere
|
totalt
|
174
|
267
|
261
|
702
|
Arbeidsliv |
42 |
92 |
58 |
192 |
|
|
Bolig |
1 |
1 |
3 |
5 |
|
Offentlig forvaltning |
22 |
26 |
7 |
55 |
|
Organisasjoner |
0 |
1 |
0 |
1 |
|
Politi, påtalemyndighet, straffesak |
7 |
4 |
4 |
15 |
|
Privatliv |
1 |
2 |
5 |
8 |
|
Rettsvesenet |
1 |
1 |
1 |
3 |
|
Utdanning |
1 |
3 |
9 |
13 |
|
Varer og tjenester |
10 |
13 |
17 |
40 |
|
Annet/flere/ukjent |
89 |
124 |
157 |
370 |
|
|
|
|
|
|
veilednings-saker totalt
|
1 151
|
1 225
|
1 624
|
4 000
|
tabell 4.6
diskriminerings- og tilgjengelighetsloven
5.1. Utvidet rettslig vern mot diskriminering
Den
1. januar 2009 trådte diskriminerings- og tilgjengelighetsloven (DTL) i kraft.
Loven gir vern mot diskriminering på grunn av nedsatt funksjonsevne, på alle
samfunnsområder. Før ikrafttredelse av denne loven hadde personer med nedsatt
funksjonsevne kun vern mot diskriminering i arbeidsforhold.
Ombudet har i løpet av 2009 mottatt et stort antall
henvendelser om DTL. Ombudet har gitt skriftlig veiledning om loven, og holdt
en rekke foredrag rundt i landet. Nedsatt funksjonsevne er det
diskrimineringsgrunnlaget det har kommet inn flest klagesaker til ombudet på i
2009.
DTL er bygget opp etter samme mønster som
likestillingsloven og diskriminerings--loven. Direkte og indirekte
diskriminering er forbudt. Trakassering, instruks om å diskriminere eller
trakassere og gjengjeldelse er også forbudt. Saklig begrunnet forskjells-behandling på grunn av nedsatt funksjonsevne er
lovlig. Det er tillatt med positiv særbehandling som bidrar til likestilling.
DTL inneholder i tillegg en plikt til universell utforming
for virksomheter som retter seg mot allmennheten. Med universell utforming
menes utforming eller tilrettelegging av hovedløsningen i de fysiske forholdene
slik at virksomhetens alminnelige funksjon kan benyttes av flest mulig. Skoler,
kirker, legekontor, restauranter osv er pliktig til å sikre at de områdene som
er tilgjengelig for folk flest er universelt utformet. Dette gjelder likevel
bare så langt tilretteleggingen ikke vil utgjøre en uforholdsmessig byrde for virksomhetene.
Det følger også av DTL at arbeidsgivere,
utdanningsinstitusjoner, barnehager og kommuner har en plikt til å sikre
rimelig individuell tilrettelegging. En sak om manglende individuell tilrette-legging må behandles av ordinære klageinstanser,
som for eksempel fylkesmannen, før de kan behandles hos ombudet.
Det har vært særlig stor pågang av klager til ombudet
på manglende generell tilrettelegging, såkalt universell utforming. Både
kommunale/statlige virksomheter og private er blitt klaget inn til ombudet for
manglende universell utforming. I noen av sakene har ombudet konkludert med at
virksomhetene har brutt plikten til å sikre universell utforming. Dette har
ombudet gjort også i saker hvor virksomhetene ikke har svart på ombudets
henvendelser. I andre saker har ombudet kommet til at det vil være
uforholdsmessig byrdefullt for virksomhetene å gjøre nødvendige utbedringer.
Ombudet har derfor konkludert med at loven ikke er brutt.
Ombudet har også henlagt en rekke av klagesakene
etter DTL. Noen av sakene er blitt henlagt fordi det har vist seg at problemene
har skyldtes misforståelser mellom partene. I andre tilfeller har virksomheten
rettet opp problemet underveis i klageprosessen. Ytterligere saksbehandling har
derfor ikke vært nødvendig.
5.2. Høytantallhenvendelsertilombudet
Svært
mange av klagesakene som ble brakt inn for ombudet i 2009 gjaldt diskriminering
på grunn av nedsatt funksjonsevne. Dette gjaldt hele 154 av totalt 303
klagesaker. Tabell 5.1 viser hvordan sakstilfanget på diskrimineringsgrunnlaget
nedsatt funksjonsevne har økt siden diskriminerings- og tilgjengelighetslovens
ikrafttredelse. Svært mange av disse klagesakene gjelder manglende universell
utforming.
Saker som gjelder nedsatt funksjonsevne
etter sakstype og saksår
|
2006
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
Klage
|
2
|
3
|
9
|
154
|
168
|
Veiledning
|
27
|
62
|
91
|
500
|
680
|
totalt
|
29
|
65
|
100
|
654
|
848
|
tabell
5.1
Funksjonshemmedes
organisasjoner har vært aktive med å sende inn klagesaker etter diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven. Som det fremgår av tabell 5.2 er det merkbart flere
saker som bringes inn for ombudet av organisasjonene på grunnlaget nedsatt
funksjonsevne enn på andre grunnlag. Disse organisasjonene har vært aktive
pådrivere overfor politikerne og myndighetene for å få loven vedtatt, og
ombudet merker at organisasjonene også tar loven aktivt i bruk.
Klagesaker 2009, antall og andel klaget inn av
organisasjoner (fagforening,
forening, foretak, organisasjon, offentlig virksomhet), utvalgte grunnlag
|
funksjonsevne
|
religion
|
kjønn
|
etnisitet med mer
|
alder
|
Antall
klaget inn |
50
|
1
|
8
|
3
|
0
|
Prosent
av sakene klaget inn av |
31,3%
|
25,0%
|
13,1%
|
6,3%
|
0,0%
|
tabell
5.2
5.3. Et utilgjengelig samfunn
Det står ganske dårlig til når det gjelder universell utforming i det norske samfunnet. Nestleder Janne Skei i samfunnsavdelingen i Norges Handikapforbund anslår at mellom 70 og 80 prosent av alle arbeidsplasser har fysiske barrierer som begrenser valgfriheten til personer med nedsatt funksjonsevne.
– Vi må ha en mye større andel med lavterskel-busser, trikker, tog og tilgjengelige holdeplasser/stasjoner før rullestolbrukere kan reise kollektivt uten å planlegge veldig nøye, sier Janne Skei i samfunns-avdelingen i NHF.
Hovedgruppen av Norges Handikapforbunds medlem-mer er bevegelseshemmede.
– Jeg vil anslå at mellom 70 og 80 prosent av alle arbeidsplasser i Norge har en eller annen form for fysiske barrierer som begrenser valgfriheten. Det betyr at selv om kompetansen er på plass – hvis arbeidsstedet er utilgjengelig – så kan man enten ikke jobbe der, eller så må det gjøres en jobb med tilrettelegging, sier nestlederen i NHF, Janne Skei. For arbeidsgiveren blir det et valg mellom å ansette en som det ikke trengs tilrettelegging for, eller en som det vil koste tid og penger å få satt i arbeid.
Skoler
Når skolene er fysisk utilgjengelige, kan personer med nedsatt funksjonsevne heller ikke ta den utdanningen de ønsker. De må søke seg til skoler der det er mulig å studere.
Nye skoler er i større grad tilgjengelige, selv om heller ikke de er optimale.
– Men mange av skolene våre er utrolig gamle. Det gjelder vel mest i grunnskolen. Universiteter og høyskoler er bedre, men i de fleste skolebygg er det fysiske barrierer, fastslår Skei.
Reise,
kafé
Norges Handikapforbund gjorde undersøkelser for noen år siden der de fant at i landet generelt var åtte av ti kafeer og restauranter utilgjengelige for rullestolbrukere. I Oslo gjaldt det ni av ti.
En stor del av transportnettet er også utilgjengelig for bevegelseshemmede.
– Det er kommet enkelte lavterskelbusser og noen holdeplasser som er tilrettelagt. Men alt må jo matche for at du skal kunne bruke kommunikasjonsnettet. I dag er det slik at rullestolbrukere må planlegge veldig nøye. «Der kan jeg gå av, men ikke der. Jeg må reise noen stasjoner ekstra for å komme av når jeg skal hjem» osv. Før mange av stasjonene er universelt utformet, er det vanskelig å foreta noen impulsiv reise, sier Skei.
Klager
Flere av Norges Handikapforbunds ca. 18 000 medlemmer har klaget til Likestillings- og diskrimineringsombudet i 2009.
– Jeg tror stadig flere vil klage, sier Skei, for det er forferdelig frustrerende å være en del av et samfunn hvor du hele tiden blir ekskludert. Forbundet står selv bak flere av klagesakene som gjelder diskriminering og manglende tilgjengelighet for personer med nedsatt funksjonsevne.
– Vi har meldt inn et rådhus. Ja, faktisk har vi klaget på to! Ett sentralt i forbundet og ett som regionkontoret i Trøndelag har klaget inn. Vi er av den oppfatning at kommunene har et ekstra stort ansvar for å sikre tilgjengelighet.
Over 70 prosent av de offentlige bygningene er utestengende. Det er ganske mye! Rådhus og NAV-kontorer er bedre enn gjennomsnittet. De er minst verst.
Den nye diskriminerings-
og tilgjengelighets-loven er et etterlengtet verktøy.
Våre medlemmer har ikke resignert. Endelig er det ikke bare slik
at de har rett, men nå kan de få rett, sier
Janne Skei.
Når det gjelder hva bedrifter og virksomheter må gjøre for å imøtekomme kravene om universell utforming, er uforholdsmessighetsvurderingene et sentralt punkt. Vi er veldig spente på hvor grensene vil gå. Det må først behandles en del saker før en kan få et bilde av det. Vi er opptatt av retningslinjene for økonomi. Hvor mye tilrettelegging kan man kreve i forhold til virksomhetens økonomi?
Ideelt
utformet
Et universelt utformet samfunn er uten fysiske barrierer, der alle følger den samme strømmen og bruker de samme tjenestene og omgivelsene. Den teknologiske utviklingen vil kunne bidra til at mye av det spesielle forsvinner, slik at man slipper å bli stigmatisert for eksempel ved å være avhengig av spesielle heisinnretninger, tror Skei.
Det finnes ikke noen mønsterkommune i Norge når det gjelder universell utforming.
Kristiansand har jobbet lenge med det. Men det er mer enn nok fysiske barrierer i Kristiansand også. Rogaland fylkeskommune har vært opptatt av universell utforming i fylket gjennom flere år, særlig i samferdselssektoren, og har nærmet seg utfordringen på en systematisk måte.
Skei sier at det er i USA det først ble satt fokus på tilgjengelighet. Der fikk man en lov om fysisk tilgjengelighet innen samferdsel i 1990. Loven inneholder forpliktende handlingsplaner og tidsfrister for tilrettelegging på ulike områder (IKT, Bygg- og uteområder samt samferdsel.)
– Det som er positivt, og gir håp, er at når det gjelder
nye bygg og uteområder, så koster det ikke så mye med
tilrettelegging for personer med nedsatt funksjonsevne, hvis planene er med i
betraktning fra begynnelsen av.
5.4. Klagesaker om universell utforming
5.4.1.
Uforholdsmessighetsbegrensningen
Sak 09/52
Ving Norge
Norges
Handikapforbund (NHF) klaget på at butikken til Ving Norge AS (Ving) i Karl
Johans gate ikke var universelt utformet. Nivåforskjell mellom gateplan og inngangs-parti var
Saken var den første ombudet behandlet etter
diskriminerings- og tilgjengelighets-loven. NHF viste
til at nivåforskjellen på
Ombudet viste til at det av veiledning til teknisk
forskrift til plan- og bygningsloven følger at anbefalt terskelhøyde for
inngangsdører ikke bør være høyere enn
Ombudet vurderte så om det ville utgjøre en
uforholdsmessig byrde for Ving å utbedre inngangspartiet. Ombudte uttalte at en
ikke kunne omgå kravet til universell utforming ved å henvise kunder i
rullestol til en annen butikk
I etterkant av ombudets uttalelse har Ving og NHF
forsøkt å komme til enighet om hvordan inngangspartiet kan utbedres for å sikre
universell utforming. Ving har vært bistått av arkitekt. Ving mener den beste
løsningen samlet sett vil være en rampe med stigningsgrad 1/8. NHF krever en
løsning som fører til stigningsgrad 1/12.
5.4.2. Universell
utforming av vernede bygg
Sak 09/473
Røros Rådhus
Røros
rådhus er et vernet bygg etter kulturminneloven. Bygget er kontor for ord-fører, rådmann og oppvekstsjef i kommunen. Norges
Handikapforbund (NHF) klaget på at både første og andre etasje i rådhuset ikke
var tilgjengelig for personer med nedsatt bevegelsesevne.
Hovedinngangen til rådhuset bestod av trapp uten
rampe. Det var også vanskelig for rullestolbrukere å få tilgang til møterommet
i første etasje. Resepsjonen for publikums-mottak var
lagt til annen etasje. Kontorene til ordfører, rådmann og oppvekst-sjef var plassert i annen etasje.
Røros kommune erkjente at rådhuset ikke var
universelt utformet. Kommunen la frem et forslag om å gjøre første etasje
tilgjengelig, men ikke andre etasje. Kom-munen viste
til at rådhuset er et fredet bygg, og at utbedring av både første og andre
etasje ville koste for mye. Ombudet har ikke konkludert endelig i saken.
Siden rådhuset er et fredet bygg måtte kommunen legge
frem saken for fylkes-konservatoren.
Fylkeskonservatoren mente det var mulig å gjøre første etasje i rådhuset
universelt utformet. Fylkeskonservatoren la likevel vekt på at det er viktig at
et slikt tiltak får en kvalitet i design og utførelse som står i stil med
bygningen. De oppfordret kommunen til å søke råd om detaljutførelse hos en
arkitekt.
Kommunen la frem et løsningsforslag for ombudet.
Forslaget gikk ut på å sikre generell tilgjengelighet til første etasje i
rådhuset. Kommunen ville etablere en rampeløsning ved trappen og
hovedinngangen. Videre ville kommunen installere en rampeløsning innendørs slik
at møterommet i første etasje ble tilgjengelig for rullestolbrukere.
Resepsjonen skulle flyttes fra andre til første etasje.
Kommunen mente det ville bli for kostbart å sikre
generell tilgjengelighet til kontor-ene i andre
etasje. Kommunen viste til at det kun var i spesielle tilfeller at innbyggerne
i kommunen har behov for kontakt med personene med kontorer i andre etasje.
Ombudet har ikke konkludert endelig i saken, men har
gitt en foreløpig vurdering av ulike løsninger for å bedre tilgjengeligheten.
Etter diskriminerings- og tilgjengelighets-loven er
det kun de delene av virksomheten som er rettet mot allmennheten som er omfattet
av kravet til universell utforming. Ombudet legger vekt på at kontorene i andre
etasje ikke er rettet mot allmennheten. Videre legger ombudet vekt på at
rådhuset er underlagt særlige vernehensyn. Den endelige uttalelsen i denne
saken vil ombudet komme med når Røros kommune har fremlagt dokumentasjon for
hvilke utbedringer som er gjort.
5.4.3. verneverdig, men tilgjengelig
Det er ikke bare lett å være tilgjengelig for alle når man sitter i et verneverdig rådhus fra 1700-tallet. Rådmann i Røros kommune, Henrik Grønn, er glad for at kommunen nå har funnet en løsning som sikrer tilgjengeligheten uten å ødelegge det staselige bygget.
Rådmann Henrik Grønn i Røros kommune
liker løsningen som vil gjøre første etasje i det verneverdige
rådhuset tilgjengelig med rampe.
I februar 2009 klaget Norges Handikap-forbund Røros kommune inn for Likestillings- og diskrimineringsombudet. Handikapforbundet mente rådhuset i byen var utilgjengelig for personer med nedsatt funksjonsevne, og dermed i strid med den nye diskriminerings- og tilgjengelighetsloven. Klagen kom ikke overraskende på rådmann Henrik Grønn.
– Det kom vel ikke uventet, men jeg må likevel si at vi opplevde kravene som kom som noe bastante, og kunne kanskje, på bakgrunn av vår redegjørelse, ønsket mer forståelse for at vi driver i en levende verdensarv og et fredet bygg, sier Grønn. Han har likevel ingen problemer med å skjønne at spørsmålet om tilgjengelighet er viktig for Handikapforbundet.
– Vi har all forståelse for at det ønskes best mulig tilgjengelighet, og ser jo at rådhuset på Røros kan være et godt objekt å prøve lovverket på, sier han.
Det er bare ordføreren, rådmannen og oppvekstsjefen som i dag har kontorer i det gamle rådhuset. Kommunens servicekontor og andre publikumsrettede tilbud holder til i et annet bygg. Dette bygget har full tilgjengelighet. Hvis noen har behov for å snakke med rådmannen eller ordføreren, men har problemer med å komme seg inn på rådhuset, har løsningen til nå vært å avholde møtet på et kontor eller møterom i det andre bygget. I følge Grønn har det imidlertid ikke vært en veldig aktuell problemstilling.
Etter at saken ble klaget inn for LDO har kommunen likevel bestemt seg for å gjøre selve rådhuset mer tilgjengelig. De planlegger nå å bygge en rampe på baksiden av huset, slik at skranken og møterommene i første etasje blir tilgjengelige for alle kommunens innbyggere. LDO har gjort en foreløpig vurdering av kom-munens løsningsforslag, og kommet fram til at dersom kommunen sikrer at første etasje blir tilgjengelig på denne måten, vil råd-huset kunne være i samsvar med lovens krav. Handikap-forbundet ønsket opprinnelig at også kontorene i andre etasje skulle gjøres tilgjengelige, men fikk ikke medhold av ombudet på dette punktet. Rådmannen synes den planlagte løsningen er et godt kompromiss mellom verne- og tilgjengelighetshensyn.
– Vi ønsker at den gamle bergstaden skal være et levende
samfunn, og vern gjen-nom bruk er et sentralt
element. Da må man veie det reelle behovet for tilgjenge-lighet opp mot de verdier som ligger i å ta vare på den fredete bygningen. Hvis ikke
kan det beste faktisk bli det godes fiende. Og i dagens kommunale virkelighet
er det i hvert fall ikke rådhus en bør bruke mest penger på, avslutter Grønn.
5.4.4. Midlertidige
forhold
Sak 09/934
Reitan Servicehandel
Uforholdsmessig
byrdefullt – dårlig økonomi og kort tid igjen av leiekontrakt
En
privatperson klaget på manglende universell utforming av inngangspartiet til en
7-Eleven butikk/kiosk. Selv om inngangspartiet ikke var universelt utformet
konkluderte LDO med at virksomheten ikke brøt diskriminerings- og
tilgjengelighetsloven (DTL) § 9.
Ombudet mente det ville være uforholdsmessig byrdefullt for virksomheten å
utbedre inngangs-partiet. Ombudet viste til at det
var kort tid igjen av virksomhetens leiekontrakt.
Utenfor lokalene til 7-Eleven på Røa var det en trapp
som gjorde det vanskelig for personer med nedsatt bevegelsesevne å komme inn i
butikken. Virksomheten erkjente at inngangspartiet ikke var universelt
utformet. Virksomheten mente likevel at utbedring av inngangspartiet ville være
for kostbart da virksomheten gikk med underskudd. Leiekontrakten for lokalene
var også midlertidig. Leieperioden varte frem til juli 2010.
Ombudet uttalte at en butikk har plikt til å sikre at
inngangspartiet er universelt utformet, da dette er en del av en virksomhets
hovedløsning.
Virksomheten erkjente at inngangspartiet ikke var
universelt utformet. En rullestol-rampe ville også
være for bratt i dette tilfellet.
Den sentrale vurderingen for ombudet var derfor om
utbedring ville være uforholds-messig byrdefullt for
virksomheten. Ombudet fant at det på daværende tidspunkt ville være
uforholdsmessig byrdefullt for Reitan Servicehandel å utbedre inngangspartiet.
Det avgjørende for ombudets konklusjon var at virksomheten hadde lagt frem tall
som viste at butikken gikk med underskudd. Ombudet la også vekt på at det var
kort tid igjen av virksomhetens leiekontrakt. Reitan Servicehandel hadde
bekreftet overfor ombudet å ta hensyn til plikten til universell utforming ved
inngåelse av ny leiekontrakt.
Sak 09/1052
Frøya/Hitra
legesenter
Uforholdsmessig
byrdefullt – virksomheten flytter til nye lokaler
Norges
Handikapforbund (NHF) klaget på manglende universell utforming av parkerings-plass, inngangsparti og toaletter ved
Frøya/Hitra legesenter. LDO konkluderte med at kommunen var forpliktet etter
diskriminerings- og tilgjengelighetsloven til å sikre at personer med nedsatt
bevegelsesevne kom inn hovedinngangen. Å utbedre toalett-fasilitetene ville imidlertid bli for kostbart. Virksomheten skulle i løpet av kort tid
flytte til et annet bygg.
NHF anførte at verken parkeringsplass, inngangsparti
eller toalettene på det kom-munale legesenteret
oppfylte kravet til universell utforming i DTL. NHF mente det var for få
parkeringsplasser for personer med nedsatt bevegelsesevne tilknyttet
legesenteret. De få plassene som var reservert var for langt unna inngangen til
legesenteret. Videre mente NHF at inngangspartiet ved legesenteret ikke kunne
benyttes av personer med nedsatt bevegelsesevne fordi døren var tung og hadde
ikke automatisk døråpner. NHF anførte også at toalettfasilitetene på
legesenteret ikke tilfredsstilte kravene i DTL. NHF viste til at plasseringen
av HC-toalettet hindret diskresjon for de som tok
blodprøver ved senteret.
Ombudet vurderte først om kommunehuset var universelt
utformet. Ombudet fant at området utenfor legesenteret og parkeringsplassene
var universelt utformet. Når det gjaldt hovedinngangen mente ombudet det ikke var
tilstrekkelig til å oppfylle lovens krav at det fantes en annen inngang som
kunne benyttes. Ombudet viste til at det er hovedløsningen som skal være
tilgjengelig. Hovedinngangen til kommunehuset oppfylte dermed ikke kravet til
universell utforming. Toalett-fasilitetene ble heller
ikke regnet for å være i tråd med kravet til universell utforming i § 9.
Etter DTL § 9 er en virksomhet rettet mot
allmennheten forpliktet til å sikre universell utforming så langt det ikke
medfører en uforholdsmessig byrde. Ombudet vurderte derfor om det ville være
uforholdsmessig byrdefullt for kommunen å utbedre hovedinngangen og toalettene.
Ombudet mente at utbedring av toalettfasilitetene
ville innebære for store kostnader. Legesenteret skulle i løpet av våren 2010 også
flytte til et annet bygg. Ombudet fant derfor at en ikke kunne kreve at
kommunen bygget om toalettfasilitetene. Ombudet understreket at kommunen var
pliktig til å gjøre det som var mulig for at toalettene ble tilgjengelige for
personer med nedsatt funksjonsevne.
For hovedinngangen viste ombudet til at denne kunne
utbedres ved at en automatisk døråpner ble installert. Ombudet innhentet
opplysninger om at automatisk døråpner og montering av denne ville koste ca. 22
000 kroner. Ombudet mente det var mulig for kommunen å gjennomføre dette.
Ombudet konkluderte med at kommunen var forpliktet til å sikre at
hovedinngangen ble tilgjengelig for personer med nedsatt funksjonsevne.
5.4.5. Når
virksomheten ikke svarer
Sak 09/49
Game Stop
Virksomheten
Game Stop ble klaget inn for ombudet. Ombudet
konkluderte med at Game Stop bryter diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven. Inngangspartiet var ikke tilrettelagt for personer
med nedsatt funksjonsevne. Game Stop svarte aldri på
ombudets henvendelser. Game Stop sannsynliggjorde
dermed ikke at utbedring av inngangspartiet ville være uforholdsmessig
byrdefullt.
Norges Handikapforbund (NHF) klaget på nivåforskjell
mellom bakkenivå og inngangs-dør i en av
virksomhetens butikker. NHF mente nivåforskjellen førte til at rullestol-brukere ikke kom seg inn i butikken. Ombudet
besøkte butikken. Ombudet mente den ikke var tilrette-lagt for rullestolbrukere. Det var flere trappetrinn mel-lom gateplan og butikken. Inngangs-partiet var heller
ikke stort nok til at rullestol-brukere kunne ta seg
inn gjennom inngangs-døren (manglende snu-sirkel). Ombudet skrev flere brev til Game Stop og ba om redegjørelse. Game Stop svarte aldri på ombudets henvendelser. Virksomheten sannsynliggjorde dermed
ikke at det ville være uforholdsmessig byrdefullt å tilrettelegge
inngangspartiet. Ombudet konkluderte dermed med at Game Stop brøt plikten til universell utforming etter diskriminerings- og
tilgjengelighetsloven.
Game Stop har i etterkant
av ombudets uttalelse tatt kontakt med ombudet, og med-delt at de vil utbedre lokalene slik at de blir tilgjengelige. Saken er dermed
fremdeles under behandling.
5.5. Forbud mot diskriminering
Sak 08/1738
Bom i borettslag
Et
borettslag hadde satt opp syv bommer på borettslagets område. Bommene hindret
en mann med nedsatt bevegelsesevne i å bruke tilrettelagt transport for
funksjonshemmede (TT). Ombudet konkluderte med at borettslaget handlet i strid
med diskriminerings- og tilgjengelighetsloven.
Mannen var avhengig av elektrisk rullestol. Han
brukte ordningen med tilrette-lagt transport for
funksjonshemmede. Borettslaget hadde satt opp bommene for å ivareta sikkerheten
til barna i borettslaget. Det hadde tidligere vært mye trafikk i området. For å
åpne bommene måtte en ha tilgang til en såkalt Oslo-nøkkel. Ikke alle sjåfører
i Oslo Taxi hadde tilgang til Oslo-nøkkelen. Oslo Taxi ønsket heller ikke å
utstyre alle sine sjåfører med nøkkel. Dette gjorde at mange TT taxier ikke kom
helt frem til mannens bolig. Mannen måtte da selv komme seg forbi bommene i
elektrisk rullestol, og ned til taxiene. Dette var særlig vanskelig om vinteren
når det var mye snø ute.
Ombudet uttalte at det å sette opp bommer i
borettslag er en nøytral handling. Saken reiste derfor spørsmål om indirekte
diskriminering av personer med nedsatt bevegelses-evne.
Ombudet mente bommene førte til at personer med nedsatt bevegelses-evne fikk redusert sin frihet. Bommene gjorde det særlig vanskelig for mannen å
benytte seg av tilrettelagt transport. Ombudet fant derfor at bommene stilte
personer med nedsatt bevegelses-evne dårligere enn
andre beboere i borettslaget.
Ombudet vurderte så om forskjellsbehandlingen var
lovlig, det vil si om forskjells-behandlingen var
saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende. Ombudet uttalte at
hensynet til å ivareta barnas sikkerhet i utgangspunktet var et saklig formål.
Ombudet mente likevel at borettslaget hadde mulighet til å sette opp bommer som
var selvlukkende, og hvor en ikke trengte Oslo-nøkkel for å åpne bommene.
Ombudet mente også at borettslaget hadde ressurser til å erstatte bommene med
selvlukkende bommer. Et slikt tiltak ville dermed ikke være uforholdsmessig
inngripende overfor borettslaget. Borettslaget hadde dermed handlet i strid med
DTL § 4.
Sak 09/119
Bom i sameie
En
kvinne klaget til ombudet på at et boligsameie hadde satt opp en bom det var
vanskelig å åpne. Ombudet konkluderte med at sameiet handlet i strid med
diskriminerings- og tilgjengelighetsloven.
I et boligsameie med 246 leiligheter var det satt opp
bommer for å redusere trafikken på området. En bom var tung slik at den var
vanskelig å åpne for personer i rullestol.
Etter diskriminerings- og tilgjengelighetsloven er
det forbudt å praktisere en ordning som fører til at personer på grunn av
nedsatt funksjonsevne stilles dårligere enn andre. Det første spørsmålet
ombudet tok stilling til var om bommen førte til at personer med nedsatt
bevegelsesevne stilles dårligere enn andre. Ombudet uttalte at det i
utgangspunktet er en nøytral handling å sette opp en bom. Ombudet mente likevel
at bommen kunne hindre bevegelsesfriheten til personer med redusert
bevegelsesevne. Det avgjørende for ombudet var at det ikke var mulig for
kvinnen å åpne bommen uten assistanse. Den hindret klager i å komme seg til og
fra sitt hjem. Ombudet fant derfor at ordningen med bommen stilte personer med
nedsatt bevegelsesevne dårligere enn andre.
Forskjellsbehandling som er nødvendig for å oppnå et
saklig formål, og som ikke er uforholdsmessig inngripende overfor den eller dem
som forskjellsbehandles, er likevel legitimt. Ombudet mente at boligsameiets
ønske om å begrense trafikken av hensyn til barna i boligsameiet var et saklig
formål. Ombudet vurderte så om ordningen med bommen var nødvendig for ivareta
formålet. Ny bom som ville være lettere å betjene for de fleste ville koste 30
000 kroner å anskaffe. Det var 246 leiligheter i sameiet. Ombudet la vekt på at
ny bom ville utgjøre en lav kostnad for den enkelte leilighet. Ombudet fant
derfor at det ikke var nødvendig å beholde den eldre og tunge bommen for å
ivareta barnas sikkerhet.
Boligsameiet ga i ettertid ombudet tilbakemelding om
at det vil rette seg etter ombudets uttalelse. Sameiet vil i samråd med klager
vurdere alternative løsninger.
Sak 09/342
Parkering i
borettslag
En
kvinne med dårlig hjertekapasitet og som venter på hjertetransplantasjon fikk
ikke parkere bilen sin i nærheten av boenheten sin. LDO konkluderte med at
borettslaget kvinne bodde i diskriminerte henne.
Kvinnen har grunnet sin nedsatte hjertekapasitet fått
anslått av sin lege at maks gangdistanse for henne er
Kvinnen kom med flere alternative løsninger. Hun
foreslo blant annet at det ble opparbeidet en parkeringsplass på baksiden av
hennes boenhet. Ingen av løsningene ble godtatt av borettslaget. Borettslaget
foreslo å opparbeide felles parkeringsplasser for personer med nedsatt
bevegelsesevne. Disse ville være
Ombudet vurderte om borettslagets generelle praksis
om ikke å innvilge parkerings-tillatelse utenfor
boenhetene var i strid med diskriminerings- og tilgjengelighetsloven § 4.
Ombudet mente at borettslagets praksis førte til at kvinnen ble stilt dårligere
enn andre. Ombudet viste til at parkeringsplassene borettslaget tilbød lå mer
enn
Ombudet vurderte om
forskjellsbehandlingen likevel var lovlig, det vil si om forskjells-behandlingen var saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende. Ombudet fant at
hensynet til å ivareta barns sikkerhet, og å ivareta estetiske hensyn, i
utgangspunktet var saklige formål. Ombudet vurderte så om borettslagets
manglende individuelle vurdering av parkeringssøknader, virket uforholdsmessig
inngripende for personer med nedsatt funksjons-evne.
Ombudet foretok her en avveining av det positive formålet ved at kvinnen fikk
parkere nær boenheten sin, mot den negative virkningen parkeringen kunne få for
de andre andels-eierne i borettslaget. Ombudet fant
at det ville virke uforholdsmessig inngripende å nekte kvinnen å parkere på et
av parkeringsalternativene. Ombudet konkluderte derfor med at borettslaget
hadde handlet i strid med DTL.
Saken er brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda.
Sak 09/1352
Avvisning av blind
restaurantgjest med førerhund
En
mann med nedsatt synsevne ble nektet adgang til en restaurant fordi han hadde
med førerhund. LDO kom til at restauranteieren hadde brutt forbudet mot
indirekte diskriminering i diskriminerings- og tilgjengelighetsloven.
Restauranten erkjente at mannen ikke fikk ta med seg
førerhunden inn i lokalet. Restauranten viste til at de av helsemessige årsaker
ikke tillot noen hunder i restauranten. Det ble laget mat i lokalene, og hunder
var derfor ikke akseptabelt.
Ombudet uttalte at praksisen om å forby hunder var
tilsynelatende nøytral. Den gjelder generelt for alle hundeeiere. Saken reiste
derfor spørsmål om indirekte diskriminering. Ombudet la vekt på at en blind
person er avhengig av sin førerhund. Ombudet mente mannen ble stilt dårligere
enn andre gjester da han ikke fikk ta med førerhunden inn i restauranten.
Ombudet tok så stilling til om forskjellsbehandlingen
likevel var lovlig. Det vil si om den var saklig, nødvendig og ikke
uforholdsmessig inngripende. Ombudet la vekt på at det i forskrift om
næringsmiddelhygiene § 27 fjerde ledd slås fast at førerhunder ikke omfattes av
forbudet mot å ta pelsdyr inn i lokaler hvor det lages mat. Ombudet la vekt på
at forskriften er en del av norsk lov som restauranter i Norge må overholde.
Ombudet mente avvisningen av gjesten ikke var saklig. Restauranten hadde
handlet i strid med forbudet mot indirekte diskriminering i DTL § 4.
Sak 09/1293
Avvisning av
rullestolbruker på kafé
En
mannlig rullestolbruker ble nektet adgang til en kafé. Mannen mente årsaken var
at han satt i rullestol. LDO kom til at det ikke var grunn til å tro at
avvisningen av mannen skyldes at han satt i rullestol.
Mannen viste til at han en formiddag ble nektet
adgang til en kafé. Mannen hevdet eieren av kafeen ikke ønsket rullestoler i
lokalet fordi han nettopp hadde vasket gulvet. Mannen viste til at eieren av
kafeen låste døren til kafeen fra innsiden.
Kafeeieren bestred at mannen ikke fikk adgang til kafeen fordi han satt i rullestol. Kafeeieren viste til at han hadde vasket gulvet, og at
kafeen skulle stenge da mannen kom. Ingen flere kunder fikk tilgang til kafeen
den dagen.
Ombudet fant at det ikke var grunn til å tro at
avvisningen av mannen skyldes hans nedsatte bevegelsesevne. Ombudet viste til
at det ikke var noen direkte vitner til episoden. Det stod påstand mot påstand
mellom partene. En påstand om diskriminering er aldri tilstrekkelig til å
konstantere brudd på loven.
5.6. Individuelltilretteleggingi arbeidsforhold
Sak 09/370
Oppsigelse av
barnehageansatt med epilepsi
En
mann med epilepsi mente han ble diskriminert på grunn av nedsatt funksjonsevne
da han ble sagt opp fra sin stilling som barnehageassistent. LDO kom til at
arbeidsgiver ikke hadde oppfylt tilretteleggingsplikten i diskriminerings- og
tilgjengelighetsloven § 12.
Mannen var ansatt i et vikariat til september 2009
med tre måneders prøvetid. Mannen hadde en mild form for epilepsi. Mannen
opplyste ikke om epilepsien ved ansettelsen. Julen 2008 fikk mannen epileptiske
symptomer fire ganger på jobb. Dette var i en periode da mannen ikke hadde
tilgang til medisiner. Hans spesialistlege var
fraværende.
I februar 2009 ble han sagt opp fra stillingen.
Arbeidsgiver begrunnet opp-sigelsen med brudd på
kontrakten og uansvarlig opptreden. Barnehagen mente det var uansvarlig av
mannen ikke å ha medisiner når han arbeidet i barnehage. Barnehagen fryktet at
farlige situasjoner kunne oppstå dersom mannen var alene med barna på vakt.
Arbeidsgiver viste også til at mannen ikke hadde opplyst om epilepsien da han
ble ansatt. Dersom han hadde gjort dette, ville barnehagen hatt mulighet til å
tilrettelegge mannens arbeidssituasjon. Arbeidsgiver viste til at de hadde
forsøkt å tilrettelegge for mannen. Mannen hadde fått vakter hvor det var flere
ansatte på jobb samtidig.
Ombudet påpekte at når en arbeidstaker har nedsatt
funksjonsevne, har arbeidsgiver tilretteleggingsplikt. En oppsigelse av en
arbeidstaker fordi han har epilepsi vil derfor i utgangspunktet være i strid
med DTL. Ombudet understreket at en slik oppsigelse kun vil være saklig når
arbeidsgiver har gjort det som er mulig for at arbeidstaker skal få fortsette i
stillingen.
Barnehagen hadde ikke fremlagt dokumentasjon på at
mannen hadde fått mellom-vakter eller at
vaktordningen var endret. Det var heller ikke fremlagt dokumentasjon på at
annen tilrettelegging var blitt forsøkt. Ombudet konkluderte derfor med at
arbeidsgiver ikke hadde oppfylt sin tilretteleggingsplikt etter
diskriminerings- og tilgjengelighetsloven.
Saken ble brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda. Nemnda kom, som ombudet, til at arbeidsgiver ikke
oppfylte tilretteleggingsplikten etter diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven (nemndas sak nr. 40/2009).
Sak 08/1073
Tilrettelegging i
arbeidsforhold – før diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven trådte i kraft
En
mann med depresjon mente han ble diskriminert på grunn av nedsatt funksjons-evne da han ble sagt opp fra sin stilling som
tollinspektør. Mannen mente arbeids-giver burde
tilrettelagt arbeidsoppgavene fremfor å si ham opp. Ombudet vurderte saken
etter arbeidsmiljølovens tidligere bestemmelse § 13-1, jf. § 13-2 (1), da DTL
ikke var trådt i kraft i 2008. Ombudet fant at arbeidsgiver hadde gjort det som
var mulig for å tilrettelegge mannens arbeidsoppgaver.
Mannen var ansatt som tollinspektør, men ble sagt opp
i 2008. Arbeidsgiver begrunnet oppsigelsen med at mannens ustabile adferd
medførte redsel og usikkerhet i arbeidsmiljøet. Arbeidsgiver viste til at
tilrettelegging av arbeidsoppgaver var blitt forsøkt.
Ombudet påpekte at en oppsigelse begrunnet i ansattes
psykiske tilstand/sykdom i utgangspunktet vil være i strid med
arbeidsmiljøloven § 13-1(1). Ombudet understreket at etter arbeidsmiljøloven er
en oppsigelse lovlig dersom arbeidsgiver kan dokumentere at oppsigelsen var
begrunnet i saklige formål, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngrip-ende overfor arbeidstakeren. Ombudet vurderte om
arbeidsgiver kunne tilrette-lagt arbeids-stedet eller mannens arbeidsoppgaver, jf. den tidligere bestemmelsen i
arbeidsmiljø---loven § 13-5.
Mannen hadde flere ganger fått
permisjon for behandling av depresjonen/sykdom-men.
Det var også arrangert flere møter hvor mannen, lege, NAV, bedriftshelse-tjeneste -
og arbeidsgiver hadde deltatt. Arbeidsgiver hadde lagt frem dokumenter som
viste dette for ombudet.
Ombudet la vekt på at det var
blitt gjennomført en rekke tiltak for at mannen skulle få fortsette i jobben.
Ombudet fant derfor at arbeidsgiver hadde gjort det som var mulig for å
tilrettelegge mannens arbeidsoppgaver. Ombudet understreket at ombudet vanskelig
kunne overprøve den skjønnsmessige vurderingen som var gjort av arbeidsgiver i
dette tilfellet. Da det ikke var mulig å tilrettelegge arbeidet, mente ombudet
at oppsigelsen var lovlig.
5.7. Sakersomhar blitthenlagtfordivirksomheten retterseg etter lovenskrav
En
rekke av klagesakene som er brakt inn for ombudet, er blitt henlagt fordi virksom-hetene retter seg etter lovens krav etter at de har
fått brev fra ombudet på bakgrunn av en klage. Dette viser at vi i mange
tilfeller oppnår at lovens krav etterleves, samtidig som vi unngår at det
oppstår en tvist mellom partene. Vi mener også at dette viser at det nytter å
bringe saker inn for ombudet.
Sak 09/1368
En
mann klaget på at en trafikkstasjon med kundemottak ikke var tilrettelagt for
hørselshemmede. Trafikkstasjonen kjøpte inn tre teleslynger som ble plassert
foran
hver publikumsskranke. Ombudet henla derfor klagesaken.
Sak 09/1403
En
mann klaget på at en bensinstasjon ikke var universelt utformet. Bensinstasjonen
foretok endringer, og bygget ut HC toalettet og fasaden. Etter utbyggingen av bensin-stasjonen mente ombudet at diskrimineringen hadde
opphørt. Ombudet henla derfor klagesaken.
Sak 09/218
En
kvinne klaget på at rullestolbrukere ikke hadde adgang til å bestille kinobilleter via internett. Rullestolbrukere var henvist
til å bestille på telefon hvor de måtte betale seks kroner per minutt. Oslo
Kino gikk etter hvert med på en midlertidig ordning om at rullestolbrukere
skulle få bestille kinobilleter via internett.
Ombudet henla derfor klagesaken.
Sak 09/950
En
forening for personer med MS klaget til ombudet på at en HC parkering var blitt
brukt som snødepot. Innklagede viste til at snøen nå var blitt flyttet, og at
noe lignende ikke ville skje igjen. Klager kommenterte aldri brevet fra
innklagede. Ombudet mente diskrimineringen var opphørt. Ombudet henla derfor
saken.
5.8. Henvendelserhvorombudethar gitt veiledning
De
fleste som henvender seg til ombudet, ønsker i første rekke veiledning om diskrimineringvernet generelt eller i tilknytning til en
konkret situasjon. Slike henvendelser blir ikke behandlet som klagesaker hvor
ombudet gir en uttalelse.
I 2009 har ombudet gitt veiledning i et stort antall saker.
Tilrettelegging av
undervisning
Sak 09/2404
Fravær som følge av
diabetes
En
mann med diabetes fikk beskjed av skolen han gikk på at det var fare for at han
måtte avslutte studiet som følge av mye fravær. Fraværet skyldes diabetes og
endret medisinering.
Ombudet ga mannen veiledning om at det etter
diskriminerings- og tilgjengelighets-loven § 4 er
forbudt å diskriminere noen på grunn av nedsatt funksjonsevne. Ombudet viste
også til at det følger av DTL § 12 at skole og utdanningsinstitusjon skal
foreta rimelig individuell tilrettelegging av lærested og undervisning for å
sikre at elever og studenter med nedsatt funksjonsevne får likeverdige
opplærings- og utdanningsmuligheter. Ombudet understreket at det må foretas en
konkret vurdering i hver enkelt sak. Ombudet rådet mannen til å ta spørsmålet
om tilrettelegging av undervisning opp med skolens ledelse igjen. Eventuelle
legeerklæringer burde fremvises for ledelsen.
Sak 09/1982
Tapt studierett som
følge av langtidssykemelding
En
kvinne mistet studieretten fordi hun hadde vært langtidssykemeldt. Hun hadde
derfor ikke levert masteroppgave.
Ombudet ga kvinnen veiledning om at begrepet «nedsatt
funksjonsevne» omfatter fysiske, psykiske og kognitive funksjoner. Sykdom er
ikke vernet direkte i loven. Ombudet mente likevel det kunne stilles spørsmål
ved om universitetets reglement (som ikke tok hensyn til sykdom) var i strid
med forbudet mot diskriminering i DTL. Ombudet viste til at dersom
universitetets reglement er saklig, nødvendig og ikke uforholds-messig inngripende, vil det imidlertid ikke være i strid med forbudet mot indirekte
diskriminering. -Ombudet anbefalte kvinnen først å
klage på vedtaket til universitetet
hun studerte ved.
Sak 09/1960
Manglende
tilrettelegging for elev på ungdomsskole
En
mor hevdet at skolen hennes sønn gikk på ikke tilrettela de fysiske forholdene
og undervisningen for sønnen. Sønnen hadde Downs syndrom, autisme og
adferdsvansker.
Ombudet viste til at skolen har en plikt til å
tilrettelegge slik at sønnen får samme grad av opplæring som andre elever.
Ombudet viste til at en sak om tilrettelegging på skole må være behandlet av
rette myndigheter før ombudet kan vurdere den. Ombudet viste til at alle elever
i grunnskolen har en generell klagerett til fylkesmannen i tilfeller hvor de
mener de ikke får oppfylt sine rettigheter etter lov og forskrift. Ombudet
anbefalte kvinnen å klage til fylkesmannen. Ombudet informerte om at et vedtak
fra fylkesmannen kan klages inn for ombudet.
Diskriminering og
manglende
tilrettelegging i arbeidsforhold
Sak 09/856
Manglende
tilrettelegging på arbeidsplassen for hørselshemmet
En
kvinne mente at skolen hun arbeidet på, i liten grad var tilrettelagt for
personer
med nedsatt hørsel. Kvinnen ville ha veiledning om hvilke tiltak skolen var
forpliktet til
å iverksette.
Ombudet viste til at eksempler på tilrettelegging som
skolen er forpliktet til, kan være spesialutstyr av ulik art, egne
dataprogrammer, fysisk tilrettelegging og annet. Ombudet understreket at
plikten kun omfatter tilrettelegging som ikke innebærer en uforholds-messig byrde for arbeidsgiver. Hva som er uforholdsmessig å pålegge arbeidsgiveren, må
vurderes konkret i den enkelte sak.
Sak 09/1090
Diskriminering på
grunn av tilknytning
til person med nedsatt funksjonsevne
En
kvinne mente seg diskriminert ved at hun hadde fått varsel om oppsigelse fra
sin arbeids-giver. Kvinnen mente dette skyldes at hun
hadde hjemmekontor. Hun var avhengig av hjemmekontor for å kunne ta seg av
sønnen, som har nedsatt funksjons-evne. Ombudet mente
saken reiste spørsmål om diskriminering, og rådet kvinnen til å klage.
Ombudet understreket igjen at forskjellsbehandling
som er nødvendig for å oppnå et saklig formål, og som ikke er uforholdsmessig
inngripende overfor den eller de som forskjellsbehandles, ikke anses som
diskriminering. Forskjellsbehandling i arbeidslivet må i tillegg være nødvendig
for utøvelsen av arbeid eller yrke. Ombudet har så langt ikke fått
tilbakemelding fra kvinnen.
Sak 09/107
Tilstedeværelsesbonus
En
bedrift opererte med såkalt «tilstedeværelsesbonus». Det innebar at arbeids-takerne fikk 1000 kroner mer i måneden dersom de
ikke hadde fravær i løpet av måneden.
Ombudet viste til at sykdom som sådan ikke er vernet
i loven. Forskjellsbehandling på grunn av fravær som skyldes kroniske sykdommer
omfattes imidlertid av diskriminerings-vernet etter
diskriminerings- og tilgjengelighetsloven. Ombudet uttalte at slike bonuser
reiser spørsmål om indirekte diskriminering, da bonusordningen i utgangspunktet
er nøytral men særlig vil stille for eksempel kronisk syke dårligere enn andre.
Sak 09/1214
Arbeidsgiver
reduserte stillingen på grunn av kronisk sykdom
En
person hadde vært sykemeldt grunnet kronisk sykdom (cystisk fibrose) 20%i et
år. Legen hadde skrevet ut aktiv sykemelding (20%) Arbeidsgiver reduserte
kvinnens stillingsprosent til 80%. Kvinnen hadde vedtak på at NAV betalte fra
første sykedag.
Ombudet viste til at det ikke er noe krav om at de
negative følgene er av en viss størrelse. En lavere stillingsandel vil kunne
medføre tap av inntekt og pensjonspoeng. Ombudet mente derfor saken reiste
spørsmål om diskriminering. Kvinnen har ikke åpnet klagesak hos ombudet.
Individuell
tilrettelegging av kommunale tjenester
Sak 09/1206
Klagemuligheten må
være uttømt
før ombudet kan behandle saken
En
kvinne mente boforholdene i den kommunale leiligheten
hun leide ikke var optimale i forhold til hennes nedsatte bevegelsesevne.
Ombudet understreket at også tjenester som ytes av
kommunale organer skal tilrette-legges for den enkelte.
Kommunen er derfor i utgangspunktet forpliktet til å tilrette-legge kommunale leiligheter for personer med nedsatt funksjonsevne. Dette gjelder med
mindre det vil utgjøre en uforholdsmessig byrde for kommunen.
Hva den individuelle tilretteleggingen skal bestå av,
vil bero på en konkret vurdering av behovene til den personen det gjelder.
Ombudet understreket at det må foreligge et vedtak
fra de kommunale organer før ombudet kan se på saker vedrørende individuell
tilrettelegging av kommunale ytelser. Det er klare forutsetninger i lovens
forarbeider om at en sak om individuell tilrettelegging skal klages inn til
Fylkesmannen før ombudet kan behandle slike saker.
5.9. Ombudet mener
Ombudet
har mottatt mange klagesaker og henvendelser om veiledning som gjelder
diskriminering på grunn av nedsatt funksjonsevne. Dette viser at det er et
stort behov for et rettslig vern mot diskriminering på dette grunnlaget.
Loven krever at virksomheter rettet mot allmennheten
skal være universelt utformet. Som mange vet, ser ikke virkeligheten slik ut. I
enhver norsk by kan man for eksempel se at det er trapper inn til butikker,
eller at det ikke finnes personale til stede som kan assistere blinde og
svaksynte som ikke kan betjene en billettautomat. Det er kanskje derfor ikke så
rart at ombudet har mottatt svært mange klagesaker om manglende tilgjengelighet
og manglende universell utforming.
Vi mener imidlertid at vi har en vei å gå før vi har
et tilfredsstillende verktøy til å fremme diskriminerings- og
tilgjengelighetslovens formål om tilgjengelighet og likeverd. Det er blant
annet behov for at vi får et sektorlovverk, som forskrifter om universell
utforming for bygg, transportmidler og IKT. Uten en oppdatert sektorlovgivning
som angir de nærmere kravene, og som håndheves av de respektive myndighetene på
feltet, har vi ikke et fullgodt juridisk verktøy eller håndhevingsapparat for å
nå formålet om et tilgjengelig samfunn.
Det er også behov for standarder, forskrifter eller
veiledninger/rundskriv som klargjør hva universell utforming er, og hvor langt
plikten går. Personer med ulike funksjonsnedsettelser har ulike behov. Det kan
derfor være uklart hvilke krav som skal stilles, og hvilke behov som skal
ivaretas, slik at virksomhetens alminnelige funksjon kan benyttes av flest mulig.
Vår erfaring er at det er en utfordring både for virksomhetene som plikter å
innrette seg etter loven, og for ombudet som håndhever av lovverket, å fastslå
hvor langt plikten går.
En problemstilling ombudet har sett gjennom klagesaksbehandlingen, er at det i noen saker oppstår en konflikt mellom vernehensyn og hensynet til tilgjengelighet. En annen problemstilling er hvem som skal ta ansvaret og bære kostnaden ved å sikre universell utforming når flere virksomheter holder til i samme bygg, så lenge det er virksomheten og ikke gårdeier som er ansvarlig for dette etter diskriminerings- og tilgjengelighetsloven.
Ved etablering av nye virksomheter vil vi også understreke at det er viktig at virksomhetene tar inn kravene til universell utforming allerede i planleggingsfasen, slik at de unngår å få krav om utbedring i etterkant fra ombudet eller nemnda. Et pålegg om utbedring i etterkant vil kunne innebære en dyrere løsning. Løsningen vil kanskje heller ikke bli optimal, fordi man i noen tilfeller vil måtte godta en «nest best» særløsning fordi universell utforming av hovedløsningen ikke lar seg gjennomføre av praktiske grunner eller fordi det vil være uforholdsmessig kostbart.
6.1. Likestillingslovenfra1979 til 2009
Likestillingsloven
forbyr forskjellsbehandling på grunn av kjønn. Likestillingsloven ble vedtatt
9. juni 1978, og trådte i kraft 15. mars 1979. Samtidig ble Likestillings-ombudet opprettet. Formålet med loven er å fremme likestilling mellom kjønnene, og tar
særlig sikte på å bedre kvinnens stilling.
Loven er blitt endret en rekke ganger. Noen av de
viktigste endringene ble foretatt i 2002 og 2005. Enkelte av endringene innebar
kodifisering av tidligere praksis, mens andre endringer innførte nye regler.
I § 3 finner vi den såkalte generalklausulen i loven,
som forbyr direkte og indirekte forskjellsbehandling av kvinner og menn.
Bestemmelsen skilte opprinnelig ikke mellom direkte og indirekte forskjells-behandling. Denne endringen kom inn i loven i
2002. Forskjells-behandling med kjønnsskjev effekt
var også før den tid forbudt, men ved lov-endringen fikk man en presisering av begrepene. Vilkårene for unntak ble også
tydelig-gjort og til dels skjerpet. Graviditetsdiskriminering ble før 2002
regnet som indirekte diskriminering, men dette måtte endres som følge av Norges
tilslutning til EØS-avtalen. EF-direktiver og rettspraksis fra EF-domstolen som
gjelder kjønn ble bindende for Norge, og etter EF-retten ble
graviditetsdiskriminering regnet som direkte diskriminering.
I 2002 ble plikten til å arbeide aktivt og målrettet
for likestilling (aktivitets-plikten),
en plikt som påhvilte offentlige myndigheter, utvidet til også å gjelde for arbeids-givere i privat sektor, samt arbeidstaker- og arbeidsgiverorganisasjonene,
jf. likestillingsloven §
Andre endringer som kan nevnes er: Forbud mot
seksuell trakassering (2002) og trakassering på grunn av kjønn (2005), samt
forbud mot gjengjeldelse overfor den som tar opp en sak om forskjellsbehandling
(2005). Innenfor arbeidslivet har man siden 1995 hatt en regel om delt
bevisbyrde i saker etter likestillingsloven, og i 2005 ble regelen endret til
også å gjelde utenfor arbeidslivet. Formålet med bevisbyrdereglene er å
effektivisere diskrimineringsvernet.
To forslag til endringer i likestillingsloven har
vært til politisk behandling i 2009. -Det ene gjelder
innføring av et uttrykkelig forbud mot å spørre om graviditet, adopsjon eller familie-planlegging under jobbintervju. Det andre gjelder
oppfølging av Diskrimineringslov-utvalgets del-utredning NOU 2008: 1 «Kvinner og homofile i tros-samfunn», som inneholder forslag til endringer i
likestillingslovens virkeområde. Unn-taket for indre
forhold i trossamfunn i lovens § 2 foreslås fjernet. Utvalget mente at tros-samfunns adgang til religiøst begrunnet
forskjellsbehandling kan hjemles i generelle saklighets-regler,
og at unn-takene for trossamfunn ikke bør gå lenger
enn nødvendig. I Ot.prp. nr. 79 (2008–2009) og Prop.
6.2. Graviditet ogforeldrepermisjon
I
løpet av de 30 år likestillingsloven har eksistert, har det tidligere Likestillings-ombudet og det nåværende Likestillings- og
diskrimineringsombudet behandlet svært mange klagesaker og gitt enda flere
veiledninger, om vernet mot diskriminering knyttet til graviditet og
foreldrepermisjon.
Arbeidslivssaker som omhandler graviditet per saksår
|
år
for saksregistrering
|
|||
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
Klage
|
30
|
26
|
14
|
109
|
Veiledning
|
187
|
162
|
90
|
576
|
totalt
|
217
|
188
|
104
|
685
|
tabell
6.1
Inntrykket
er at økonomi og praktiske hensyn veldig ofte går foran hensynet til den
gravide arbeidstakeren. Diskrimineringsvernet ser fortsatt ut til å være ukjent
for en del arbeidsgivere, mens andre arbeidsgivere er uenig i at deres
vurdering av hva som er best for bedriften skal vike for et absolutt
diskrimineringsforbud.
Lovbrudd i arbeidslivssaker som omhandler graviditet
per saksår
|
år
for saksregistrering
|
|||
|
2007
|
2008
|
2009
|
total
|
Ikke brudd på loven
|
8
|
3
|
0
|
16
|
Brudd på loven
|
15
|
14
|
5
|
40
|
Ikke ferdig behandlet |
7
|
9
|
9
|
53
|
totalt
|
30
|
26
|
14
|
109
|
tabell
6.2
Ombudet
registrerer at flere menn tar kontakt med spørsmål om forskjellsbehandling på
grunn av foreldrepermisjon, både for å få veiledning og for å fremme
klagesaker. At fedrekvoten økes, og at flere menn tar
lang permisjon, ser ombudet på som positivt. Det er imidlertid urovekkende at
både mødre og fedre opplever diskriminering på grunn av foreldrepermisjon.
Klagers kjønn i saker som omhandler foreldrepermisjon
|
år
for saksregistrering
|
|||
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
Ikke oppgitt
|
0
|
5
|
3
|
24
|
Kvinne
|
12
|
13
|
4
|
40
|
Mann
|
1
|
3
|
2
|
6
|
totalt
|
13
|
21
|
9
|
70
|
tabell
6.3
6.3. FNs kvinnekonvensjon
Kvinnekonvensjonen, CEDAW, ble vedtatt i 1979 og ble dermed
30 år i 2009. I Norge ble kvinnekonvensjonens stilling ytterligere styrket i
det norske lovverket 6. mai 2009. Da ble den inkorporert i menneskerettsloven,
og fikk forrang foran norsk lov ved eventuell motstrid.
Kvinnekonvensjonen er i dag underskrevet av 186
stater. Norge underskrev konvensjonen da det ble åpnet for signering i 1980.
Kvinnekonvensjonen ble
inkorporert i likestillingsloven i 2005.
Flere tidligere konvensjoner sikret allerede en rekke
av de rettighetene kvinne-konvensjonen tar opp i seg.
Man så likevel at disse rettighetene ikke kom kvinner til gode slik de var
ment. Kvinnekonvensjonen ble derfor laget med sikte på at rettighetene den
sikret faktisk skulle oppfylles, som det gjenspeiles i konvensjonens
fortale. Den utfordret de andre grunn-leggende menneske-rettighetenes mangel på anerkjennelse av at menn
og kvinner møter ulike utfordringer når det gjelder rettigheter og levevilkår. Kvinne-konvensjonen har sitt fokus på de reelle
rettighetene. Konvensjonen var da den kom, og er fortsatt, svært viktig fordi
den er summen av hva alle kvinner fra alle verdenshjørner har definert som
sentrale utfordringer for deres utøvelse av menneske--rettigheter. Arbeidet for
kvinners rettigheter er et universelt prosjekt på tvers av andre sosiale,
økonomiske, politiske og kulturelle skillelinjer.
6.4. Utvalgteklagesaker
Ombudet
mottar mange klagesaker som gjelder forskjellsbehandling på grunn av kjønn.
Typisk gjelder disse sakene påstand om forbigåelse ved ansettelse på grunn av
graviditet og foreldrepermisjon. Ombudet behandler også en del klagesaker som
gjelder retten til likelønn for arbeid av lik verdi.
6.4.1. Likelønn
Sak 07/406
Arbeidsledere i
Fredrikstad kommune
En
kvinnelig ansatt ved skolefritidsordningen i Fredrikstad kommune klaget til
ombudet over at hun hadde lavere lønn enn mannlige arbeidsledere ved avdeling
for teknisk drift i kommunen. Ombudet konkluderte med at klager utførte arbeid
av lik verdi som arbeidslederne, og at den lavere avlønningen var i strid med
likestillingsloven § 5, jf. § 3.
Klager var daglig leder ved skolefritidsordningen i
kommunen. Hennes årslønn var på 296 595 kroner, og hun hadde vært ansatt i
kommunen siden 1983. De mannlige ansatte ved teknisk drift hadde en årslønn på
321 945 kroner, og hadde vært ansatt i kommunen siden 1970-/1980-tallet.
I saken drøfter ombudet om avlønning av klager er i
strid med prinsip-pet i likestillings--loven § 5 om
at kvin-ner og menn skal ha lik lønn for likt arbeid
og arbeid av lik verdi.
Klager og de ansatte ved teknisk drift utførte ikke
samme type arbeid. Spørsmålet var om klager utfører arbeid av lik verdi som
de mannlige arbeids-takerne. Ombudet konstaterte at
hvorvidt arbeidet er av lik verdi, avgjøres på bakgrunn av en helhets-vurdering, der det legges vekt på den kompetanse
som er nødvendig for å utføre arbeidet og andre relevante faktorer, som for
eksempel anstrengelse, ansvar og arbeidsforhold. Ombudet kom til at klagers
arbeid hadde lik verdi som arbeidet til de mannlige arbeidstakerne ved teknisk
drift, og mente derfor at avlønningen var i strid med likestillingsloven § 5.
Ombudet vurderte om avlønningen var i strid med
forbudet mot direkte forskjells-behandling på grunn
av kjønn, jf. likestillingsloven § 3 første ledd. Ombudet la til grunn at den
ulike avlønningen ikke er direkte begrunnet i kjønn, fordi det var kvinner i
avdeling for teknisk drift som hadde høyere lønn enn klager. Det var dermed
ikke tale om direkte forskjellsbehandling i dette tilfellet.
Ombudet mente at saken derimot reiste spørsmål om
indirekte diskriminering, jf. likestillingsloven § 3 tredje og fjerde ledd,
fordi det her dreide seg om typiske kvinnedominerte yrker kontra typiske
mannsdominerte yrker. Ombudet uttalte at tilsynelatende kjønnsnøytral lønnsfastsettelse
som faktisk virker slik at det ene kjønn stilles dårligere enn det annet, i
utgangspunktet er i strid med forbudet mot indirekte diskriminering, jf. § 3
tredje ledd. Det ble så stilt spørsmål ved om kvinnedominerte yrkesgrupper er
lavere avlønnet enn mannsdominerte yrkesgrupper som utfører arbeid av lik
verdi, uten at det er saklig grunn til det. Ombudet konkluderte med at i denne
saken måtte vilkåret om kjønnsskjev virkning anses som oppfylt. Bakgrunnen for
det var at i denne saken var det store flertallet av arbeidslederne på teknisk
avdeling menn, og klager var kvinne.
Kommunen begrunnet lønnsforskjellene med
markedshensyn. Kommunen mente det var vanskelig å rekruttere arbeidsledere til
de tekniske stillingene. Kommunen dokumenterte imidlertid ikke at den hadde
hatt vanskeligheter med å rekruttere arbeidstakere til disse stillingene.
Ombudet mente derfor at Fredrikstad kommunes
begrunnelse for å forskjellsbehandle når det gjelder lønn i dette tilfellet
ikke var nok til å oppfylle vilkårene for lovlig forskjellsbehandling, jf.
likestillingsloven § 5, jf. § 3 fjerde ledd. Lønnsforskjellen er derfor i strid
med likestillingslovens krav om likelønn.
Saken er brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda.
Sak 08/1828
Spørsmål om rekrutteringshensyn
kan begrunne ulik lønn
Ved
en avdeling i Sarpsborg kommune var det syv ansatte, seks kvinner og en mann.
Kvinnene hadde lavere lønn enn mannen. En av kvinnene klaget til ombudet og
hevdet at lønnsforskjellen var brudd på likelønnsprinsippet i
likestillingsloven. Ombudet kom til at likestillingsloven ikke var brutt i
dette tilfellet, siden kommunen hadde sannsynliggjort at rekrutteringsbehov var
årsaken til lønnsforskjellen.
Partene i saken var enige om at de kvinnelige og den
mannlige ansatte utførte arbeid av lik verdi. Kommunen hevdet likevel at
lønnsforskjellen ikke var begrunnet i kjønn. Kommunen anførte at den mannlige
ansatte hadde fått noe høyere lønn enn de kvinnelige ansatte fordi det hadde
vært et sterkt ønske om å rekruttere ham til stillingen på grunn av hans
erfaring og bakgrunn.
Ombudet fant at den mannlige ansatte hadde kommet i
en sterk forhandlingsposisjon ved ansettelsen. Bruk av lønn som virkemiddel for
å ansette kvalifisert arbeidskraft er et kjønnsnøytralt hensyn som kan begrunne
ulik lønn.
Sarpsborg kommunen hadde derfor ikke handlet i strid
med likestillingsloven da den lønnet de kvinnelige og den mannlige ansatte
ulikt. Under henvisning til kommunens aktivitetsplikt i likestillingsloven §
6.4.2. Graviditet og
foreldrepermisjon
Sak 08/1088
Oppsigelse
En
kvinne hadde arbeidet som lærling for et enkeltmannsforetak. Etter
lærlingperioden ble hun ansatt. Da hun informerte arbeidsgiveren om at hun var
gravid, ble hun sagt opp. Ombudet kom til at oppsigelsen var i strid med
likestillingsloven § 3.
Kvinnen hadde ikke fått arbeidskontrakt, men det var
ikke omtvistet at hun var ansatt hos arbeidsgiver. Arbeidsgiver bekreftet at
partene ble enige om å avslutte arbeidsforholdet samme dag som kvinnen varslet
om at hun var gravid. Hun fikk tilbud om å jobbe ut samme måned og måneden
etter. Kvinnen ble sykemeldt en måned etter møtet, og hun ble da varslet, først
på sms og senere per brev, om at arbeidsforholdet ble ansett som avsluttet der
og da.
Ombudet fant at det var grunn til å tro at det var
graviditeten som var årsaken til oppsigelsen, basert på arbeidsgivers egen
forklaring om avslutning av arbeidsforholdet samme dag som varsel om graviditet
ble gitt. Arbeidsgiver hevdet imidlertid at det var lav inntjening hos kvinnen
som var grunnen til oppsigelsen. Arbeidsgiver fremla et brev fra regnskapsfører
der det fremgikk at regnskaps-føreren ikke anbefalte
å ansette kvinnen, siden det ikke var økonomisk forsvarlig å gjøre det. Brevet
var imidlertid datert ca. tre måneder før kvinnen fikk tilbud om ansettelse.
Ombudet la vekt på at arbeidsgiver valgte å ansette kvinnen på tross av regnskaps-førerens råd. Selv om det var dokumentert at det
var tvil rundt lønnsomheten av å ha kvinnen ansatt, var det først da hun oppga
at hun var gravid at arbeidsforholdet ble avsluttet. Dette var avgjørende for
ombudet, som kom til at oppsigelsen var i strid med likestillingslovens forbud
mot diskriminering på grunn av graviditet.
Saken ble klaget inn til behandling hos
Likestillings- og diskrimineringsnemnda. Nemnda var enig i ombudets konklusjon,
og konkluderte derfor med at «arbeidsgiveren handlet i strid med likestillingsloven
§ 3 da arbeidsforholdet ble avsluttet» (nemndas sak nr. 32/2009).
Sak 07/1979
Oppsigelse etter
avvikling av selskap innenfor konsern
En
kvinne henvendte seg til ombudet og hevdet at hun hadde blitt utsatt for
diskriminering på grunn av graviditet og foreldrepermisjon ved at hun, i
motsetning til sine kolleger, ikke ble tilbudt ny stilling innenfor samme
konsern da selskapet hun jobbet i, ble avviklet. Ombudet kom til at
arbeidsgiver ikke hadde handlet i strid med likestillingsloven.
Mens klager var sykemeldt i forbindelse med
graviditet, ble selskapet hun jobbet i avviklet, og klager ble oppsagt.
Virkningstidspunktet for oppsigelsen ble utsatt til den påfølgende
foreldrepermisjonen var avsluttet.
Kvinnen hevdet at alle hennes kolleger fikk tilbud om
ny jobb innenfor samme konsern, uten forutgående søknad. Hun var den eneste som
ikke fikk slikt jobb-tilbud. Hun sendte en åpen
søknad til et annet selskap i samme konsern, men fikk ingen tilbakemelding.
Kvinnen mente seg derfor stilt dårligere enn sine kolleger, og at årsaken til
dette var at hun var gravid og skulle ut i foreldrepermisjon.
Spørsmålet ombudet måtte ta stilling til, var om
kvinnen på grunn av graviditet
og/-eller foreldrepermisjon ble stilt dårligere enn
hun ellers ville vært, jf. likestillings-loven -§ 3
første ledd, jf. annet ledd nr. 2 og tredje ledd.
Ombudet henvendte seg til
arbeidsgiver og ba om en redegjørelse for ansettelsene som ble gjennomført i
forbindelse med avviklingen av selskapet. Av kvinnens fire kolleger var én
selvstendig næringsdrivende, og kunne derfor ikke sammenlignes med kvinnen. To
kolleger fikk tilbud om stillinger gjennom søknadsprosesser på ordinært vis.
Ombudet konkluderte i disse tilfellene med at kvinnen ikke var stilt dårligere
enn sine kolleger, og at hun følgelig ikke var blitt diskriminert. Den siste av
de tre kollegene tok selv initiativ til en løsning som innebar at han arbeidet
for et annet selskap i samme konsern på provisjons-basis gjennom sitt personlige selskap. Han måtte derfor ikke avvente vanlige
søknadsprosedyrer, men han ble heller ikke uoppfordret tilbudt en stilling.
Ombudet konkluderte også her, under noe tvil, med at kvinnen ikke var stilt
dårligere enn sin kollega.
Ombudet kom etter dette til at arbeidsgiver ikke
hadde handlet i strid med likestillings-lovens § 3
første ledd, jf. annet ledd nr. 2 og tredje ledd.
Sak 09/184
Oppsigelse av utleid
arbeidstaker
Saken
gjaldt spørsmål om forskjellsbehandling på grunn av graviditet etter likestillings-loven § 3 ved utleie av arbeidskraft fra et
bemanningsbyrå. Saken reiser interessante problemstillinger om hva som ligger i
begrepet «stilles dårligere» etter likestillingsloven, medvirkningsansvar og
innleide arbeidstakeres diskrimineringsvern.
I april 2007 fikk A jobbtilbud gjennom bemannings- og
rekrutteringsbyrået Proffice AS. Hun ble leid ut til
TINE BA for perioden 16. april 2007 til 1. juni 2008. Oppdraget var100%
stilling som kundekonsulent.
Arbeidstakerne som leies ut, er ansatt i Proffice, som dermed har arbeidsgiveransvaret.
Arbeidstakeren mottar lønn direkte av Proffice.
Arbeidstakeren vil fortsatt være tilsatt i Proffice dersom bedriften avslutter kontrakten med Proffice før oppdragets slutt.
A ble gravid i september/oktober 2007. Hun informerte
først TINE, deretter Proffice, om graviditeten. Kort
tid etter dette var A hos legen. Legen anbefalte at hun ble hjemme en uke og at
hun deretter arbeidet50%en ukes tid for å se hvordan det gikk. Rett etter
legebesøket ringte A til sin sjef hos TINE og fortalte om sykmeldingen. Deretter
ble avtalen om utleie av A mellom TINE og Proffice sagt opp.
A ble etter dette 100% sykmeldt. Proffice utbetalte sykepenger til A i arbeidsgiver-perioden.
Deretter fikk hun utbetalt sykepenger fra NAV etter folketrygdloven. A var
sykmeldt 10% fram til hun gikk ut i foreldrepermisjonen.
Ombudet konkluderte med at TINE BA hadde handlet i
strid med forbudet mot graviditets-diskriminering i
likestillingsloven § 3 andre ledd nr. 2. TINE hadde satt A i en dårligere
stilling på grunn av graviditet. Videre understreket ombudet at også andre enn
arbeidsgiver kan bli ansvarlig for forskjellsbehandling etter
likestillingsloven.
Ombudet konkluderte også med at Proffice AS hadde medvirket til forskjells-behandlingen i
strid med likestillingsloven § 3 syvende ledd. Ombudet viste til at Proffice hadde akseptert TINEs oppsigelse av avtalen, noe selskapet ikke var tvunget til, da oppsigelsen var
ulovlig etter likestillingsloven.
Saken ble brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda, nemndas sak 18/2009, som delte seg i et flertall (3) og
et mindretall (2).
Nemndas flertall fant at A ikke kom
i en dårligere stilling etter at oppdraget hos TINE BA ble avsluttet.
Flertallet viste særlig til at hun beholdt samme arbeidsgiver og de samme
økonomiske ytelsene. Flertallet la også vekt på at A fikk oppdraget gjennom
ansettelse i et vikarbyrå. Et særpreg ved denne typen arbeidsforhold er
forholdsvis hyppig skifte av oppdrag og arbeidssted. Hun kunne ikke ha den
samme forventningen om stabilt arbeidssted som personer med et direkte
arbeidstakerforhold til TINE.
Flertallet kom dermed til at verken TINE BA eller Proffice AS handlet i strid med likestillingsloven § 3 i
forbindelse med bortfallet av As oppdrag hos TINE.
Nemndas mindretall mente avslutningen
av oppdraget hos TINE var egnet til å stille A i en dårligere stilling enn hun
ville vært uten graviditeten.
Mindretallet viste til at A var nødt til å skifte
arbeidssted og arbeidsoppgaver dersom hun ble friskmeldt. Hun var ikke sikret
likeverdige arbeidsoppgaver som ga samme yrkeserfaring, og kompetanseheving
gjennom relevant yrkeserfaring er en viktig motivasjon for å gå inn i denne
typen arbeidsforhold. Selv om arbeidsleie innebærer en risiko for å måtte skifte
oppdrag, setter diskrimineringsvernet begrensninger for hva som kan utløse et
oppdragsskifte. Mindretallet kunne ikke se at det ulovfestede unntaket kom til
anvendelse.
Mindretallet fant derfor at A ble forskjellsbehandlet
i strid med likestillingsloven på grunn av sin graviditet. Mindretallet la til
grunn at det var TINE BA som foretok oppsigelsen av oppdraget, og derfor stod
ansvarlig for den diskriminerende handlingen. Proffice AS kunne likevel bli ansvarlig som medvirker. I og med at flertallet kom til at
det ikke forelå en diskriminerende handling, fant imidlertid mindretallet ikke
grunn til å ta stilling til om vilkårene for medvirkningsansvar var oppfylt i
dette tilfellet.
En samlet nemnd fant grunn til å
understreke at graviditetsvernet i likestillingsloven § 3 gjelder alle typer
handlinger, uansett om det er arbeidsgiver eller andre som står bak handlingen.
Dette innebærer at både Proffice AS som arbeidsgiver
og TINE BA som oppdragsgiver må ivareta sitt ansvar for å hindre at
oppdragstakere settes i en dårligere stilling på grunn av graviditet, fødsel
eller foreldrepermisjon. Nemnda understreket også at det avtalerettslige
forholdet mellom vikarbyrået og oppdragsgiver ikke setter til side ansvaret,
herunder medvirkeransvaret, etter likestillingsloven. Når det gjelder
forskjellsbehandling på grunn av blant annet seksuell orientering og alder, er
det presisert at diskrimineringsvernet også gjelder arbeidsgivers behandling av
innleide arbeidstakere. Dette følger av arbeidsmiljøloven § 13-2 andre ledd.
Likestillingsloven kan ikke være ment å gi et dårligere vern til gravide
kvinner.
Sak 09/89
Ansettelse
To
kvinner henvendte seg til ombudet og hevdet at de hadde blitt utsatt for diskri-minering på grunn av graviditet. De ble ikke ansatt
etter at butikken de arbeidet i skiftet navn og forsatte med samme eier etter
konkurs. Ombudet kom til at arbeids-giver hadde
handlet i strid med forbudet mot diskriminering på grunn av graviditet.
Kvinnene arbeidet i en butikk som ble slått konkurs.
Driften fortsatte imidlertid under et annet navn, men med samme eiere. De
ansatte ble automatisk tilbudt stilling i den nye butikken, bortsett fra de to
kvinnene. Arbeidsgiver hevdet at årsaken til dette var at de ikke var faglig
kvalifisert og at de heller ikke fungerte i arbeidsmiljøet. Arbeidsgiver la i
denne sammenheng frem erklæringer fra butikksjef hvor dette fremgikk.
Kvinnene hevdet at de var faglig kvalifiserte. De
viste også til at arbeidsgiver aldri hadde tatt opp med dem at de ikke var
faglig kvalifiserte og at de ikke fungerte i arbeidsmiljøet.
Ombudet la avgjørende vekt på at redegjørelsene fra
butikksjefen var utarbeidet etter at saken var klaget inn for ombudet. Slike
etterfølgende redegjørelser tillegges mindre vekt ved vurderingen av om
arbeidsgiver har sannsynliggjort at det var andre grunner enn graviditet som
var årsak til at de ikke ble tilbudt stilling. Ombudet konkluderte derfor med
at arbeidsgiver hadde handlet i strid med likestillingsloven §§ 4 og 3.
Etter ombudets uttalelse ble
klagerne og arbeidsgiver enige om et økonomisk forlik.
Sak 08/1324
Endrede
arbeidsoppgaver etter foreldrepermisjon
En
kvinne henvendte seg til ombudet og hevdet at hun hadde blitt utsatt for
diskriminering på grunn av graviditet og foreldrepermisjon, ved at hun fikk
endrede arbeidsoppgaver etter at hun kom tilbake til arbeidet etter
foreldrepermisjon. Ombudet kom til at arbeidsgiver ikke hadde handlet i strid
med likestillingsloven. Ombudet la til grunn at endringene ikke hadde
sammenheng med foreldrepermisjonen, men derimot var gjort ut fra en vurdering
av hensiktsmessig oppgavefordeling og kvinnens ønske om redusert arbeidstid og
hjemmekontor.
Kvinnen var ansatt som økonomimedarbeider ved et
hotell- og konferansesenter. Mens hun var ute i foreldrepermisjon, ble det gjort
omorganiseringer i virksomheten som resulterte i at hun ble tilbudt en ny
arbeidskontrakt med endrede arbeidsoppgaver da hun kom tilbake. Hun var den
eneste som var berørt av omorganiseringen. Hun opplevde endringen som en
nedgradering, og mente derfor at hun var blitt forskjellsbehandlet på grunn av
foreldrepermisjon.
Arbeidstakere som har vært ute i foreldrepermisjon
har i utgangspunktet krav på å få komme tilbake til en stilling med samme lønn
og på samme nivå som tidligere. I tillegg skal arbeidsoppgavene i hovedsak være
likeverdige med de tidligere arbeidsoppgavene, både når det gjelder innhold og
ansvar.
Arbeidstaker har imidlertid ikke et ubetinget krav på
nøyaktig samme stilling som vedkommende hadde før foreldrepermisjonen.
Arbeidsgiver kan, i kraft av styringsretten, foreta omdisponeringer innenfor
arbeidsavtalens rammer. Styringsretten begrenses imidlertid av
likestillingslovens diskrimineringsforbud. Endringene må være saklig begrunnet
i driftsmessige hensyn. En endring av arbeidsoppgaver er som regel ulovlig
dersom endringen er skjedd som følge av foreldrepermisjonen.
Spørsmålet for ombudet var om kvinnen var stilt i en
dårligere stilling som følge av endringene, og om dette hadde sammenheng med
hennes foreldrepermisjon.
I vurderingen av «dårligere stilling» legges det til
grunn en objektiv målestokk, det vil si hva som vanligvis vil regnes som
negative endringer. Dersom det er tvil om endringene skal karakteriseres som
negative, vil arbeidstakers egen oppfatning av situasjonen kunne være av
betydning. Ombudet mente at kvinnen som følge av at hun hadde blitt fratatt
arbeidsoppgaver hadde blitt stilt i en dårligere stilling enn hun var i før
foreldrepermisjonen.
Etter en konkret vurdering kom ombudet frem til at
omorganiseringen likevel ikke hadde sammenheng med kvinnens foreldrepermisjon.
Den nye stillingen som kvinnen ble tilbudt hadde også sin bakgrunn i hennes
ønske om redusert arbeidstid og hjemmekontor.
Likestillings- og diskrimineringsombudet konkluderte
med at arbeidsgiver ikke handlet
i strid med forbudet mot indirekte forskjellsbehandling på grunn av kjønn, jf. likestillings-loven § 3 tredje ledd.
Sak 08/1869
Brannmann fikk ikke
fast stilling grunnet foreldrepermisjon
En
mann henvendte seg til ombudet og hevdet at han hadde blitt diskriminert ved
ansettelse på grunn av foreldrepermisjon. Mannen var fast ansatt som
reservekonstabel i et brannvesen. Da det ble ledig en fast stilling som
konstabel i et fast vaktlag, mottok mannen et brev fra brannsjefen i kommunen
der det sto at han ville ha fått tilbud om å begynne i fast vaktlag, men at
stillingen ble tilbudt en annen fordi mannen valgte å ta ut foreldrepermisjon.
Mannen fikk heller ikke andre faste stillinger i brannvesenet.
Da mannen fikk vite at det ble en fast stilling ledig
et halvt år senere, sa han uansett fra seg stillingen til den andre reserven.
Noe senere ble det ledig en ny stilling som fast konstabel. I mellomtiden hadde
to nye reservekonstabler blitt ansatt, og den faste stillingen gikk til den ene
nye. Fra nyttår ble også den andre reserven tilbudt fast vikariat.
Mannen hevdet at hans uttak av foreldrepermisjon var
årsaken til at han ikke var blitt tilbudt noen av stillingene. Permisjonen
førte til at mannen mistet ti ukers erfaring. Mannen fulgte imidlertid brannvesenets
øvelsesplan mens han var i permisjon for å holde seg oppdatert og ikke miste
opplæring.
Brannvesenet hevdet at det var enighet om de
avgjørelser som ble tatt. De faste stillingene ble tilbudt de reservene med
mest erfaring.
Forskjellsbehandling på grunn av foreldrepermisjon av
lengre varighet enn den som er forbeholdt mor eller far, regnes som indirekte
forskjellsbehandling. Dette går også klart frem av lovforarbeidene. Der står
det at menn som blir utsatt for forskjellsbehandling på grunn av omsorgsoppgaver,
ikke blir det fordi de er i en situasjon som er typisk for menn, men fordi de
bryter med det tradisjonelle kjønnsrollemønsteret. Dette vernes av
likestillingsloven.
Ombudet mente det var åpenbart på bakgrunn av brevet
mannen fikk av brannvesenet, at det ble lagt negativ vekt på
foreldrepermisjonen da andrereserven ble tilbudt den første faste stillingen.
Ombudet la ikke vekt på at mannen sa fra seg stillingen fordi han skulle ut i
foreldrepermisjon og at ha ble forespeilet en ny fast stilling innen kort tid.
Ombudet uttalte at det er arbeidsgiver som er ansvarlig for ikke å handle i
strid med likestillings-loven. Ombudet uttalte også
at det var kritikkverdig at arbeidsgiveren som den profesjonelle part, opplyste
at det har vært enighet om avgjørelsene når disse klart er i strid med
rettigheter arbeidstaker er gitt gjennom blant annet likestillingsloven.
Brannmannen mente også at han var forbigått til både
andre vikarstillinger og ekstra-vakter. I disse sakene
fant ombudet at påstand sto mot påstand og at det derfor ikke var grunn til å
tro at forskjellsbehandling hadde funnet sted.
Sak 09/1481
Kvinne i
foreldrepermisjon fikk ikke tilbud om videre vikariat
Saken
ble brakt inn for ombudet ved at kvinnens fagforening og Oslo politidistrikt ga
en omforent redegjørelse for de faktiske omstendigheter i saken. En
politijurist, representert ved forbundet sitt, hadde vært ansatt i flere
løpende vikariater i Oslo politidistrikt. Da hun var i foreldrepermisjon, fikk
hun ikke tilbud om nytt vikariat. Hun mente derfor at hun ble diskriminert på
grunn av graviditet i strid med likestillingsloven. Ombudet konkluderte med at
Oslo politidistrikt hadde handlet i strid med likestillingsloven.
Kvinnen hadde hatt flere midlertidige stillinger ved
Oslo politidistrikt. Vikariatene hennes hadde vært fra to til sju måneder, og
det fremgikk alltid av arbeidsavtalene hvem hun vikarierte for. Da vikariat hun
satt i gikk ut mens hun var i foreldrepermisjon, fikk hun ikke forlenget
vikariatet. Personen kvinnen vikarierte for var fortsatt fraværende, men
stillingen ble besatt av andre vikarer. Frem til da hadde kvinnens vikariater
normalt blitt forlenget ved at hun hadde fått tilbud fra arbeidsgiver om nye
vikariater fortløpende. Etter endt foreldrepermisjon fikk kvinnen igjen et
vikariat. Hun fikk deretter løpende vikariater frem til hun ble fast ansatt.
Fagforeningen mente at kvinnen var blitt diskriminert
i strid med likestillingsloven ved at hun ikke fikk tilbud om vikariater i perioden
hun var i foreldrepermisjon. Oslo politidistrikt var uenig.
Oslo politidistrikt hadde tilbudt kvinnen løpende
vikariater i tre og et halvt år, bare avbrutt av kvinnens svangerskaps- og
foreldrepermisjon. Oslo politidistrikt anførte ikke noen annen grunn enn
kvinnens foreldrepermisjon til at hun ikke fikk fornyet vikariatet. Ombudet
mente derfor det var grunn til å tro at det var kvinnens foreldrepermisjon som
var årsaken til at vikariatet ikke ble fornyet.
Ombudet tok deretter stilling til om forskjellsbehandlingen
likevel var lovlig, det vil si om forskjellsbehandlingen var saklig, nødvendig
og ikke uforholdsmessig inngripende. Arbeidsgivers eventuelle ulemper ved å
ansette vikarer for vikarer, gjør det ikke saklig å forskjellsbehandle. Dette
samsvarer med praksis fra EF-domstolen og praksis fra Likestillings- og
diskrimineringsnemnda. Ombudet uttalte blant annet:
«For arbeidsgiver kan det være
en ulempe å foreta ansettelse i kortere vikariater, i tilfeller der vedkommende
som blir tilsatt kun kan tiltre i deler av vikariatet. Arbeidsgiver blir dermed
nødt til å operere med vikarer for vikarer, noe som kan skape en lite
oversiktelig situasjon. Ombudet kan likevel ikke se at denne ulempen er
tilstrekkelig til å begrunne den svært snevre adgangen til å gjøre unntak fra
likestillingslovens forbud mot forskjellsbehandling i disse tilfellene.»
En av konsekvensene for kvinnen av at hun ikke fikk
forlenget vikariatet, var at hun ikke fikk differansen mellom 6G som
folketrygden dekker og full lønn som fulgte av tariffavtalen. I tillegg
bortfalt pensjonsrettigheter for perioden.
Ombudet konkluderte med at Oslo politidistrikt hadde
handlet i strid med likestillings--loven ved å ikke tilby kvinnen nye
vikariater da hun var i foreldrepermisjon. Oslo politi-distrikt rettet seg etter ombudets uttalelse og endret sin praksis etter
likestillingslovens bestemmelser.
Kvinnen og Oslo politidistrikt kom etter ombudets
uttalelse frem til en minnelig løsning, og Oslo politidistrikt ville også finne
ut om flere kunne ha blitt diskriminert på grunn av deres tidligere praksis med
vikariater, og tilby disse økonomisk kompensasjon.
6.4.3. permisjonstrøbbel i politiet
Da Oslo politidistrikt
fikk beskjed om at de hadde brutt likestillingsloven, nøyde de
seg ikke med å endre ansettelsespraksis. De gikk også gjennom arkivene sine for
å forsikre seg om at ingen var blitt diskriminert på grunn av uttak av
foreldrepermisjon
de siste ti årene.
Seniorkonsulent Vegard Aamodt i Oslo politidistrikt er bevisst på at politiet skal ha en åpen, ærlig og ansvarlig holdning, overfor de ansatte så vel som overfor publikum.
– For oss handler dette om å
være seg sitt ansvar bevisst. Oslo politidistrikt skal være et åpent, ærlig og
ansvarlig politi. Dette må selvfølgelig også gjelde overfor våre medarbeidere.
Hvis ikke våre medarbeidere opplever at vi som arbeids-giver etterlever dette, kan man spørre seg om vi kan forlange at våre medarbeidere
etterlever åpenhet, ærlighet og ansvarlighet i sitt arbeid og i sitt møte med
publikum, sier Vegard Aamodt, seniorkonsulent ved personal- og fag-utviklingsseksjonen i HR-avdelingen ved Oslo politidistrikt. Høsten 2009 opplevde han at Oslopolitiet ble klaget
inn for Likestillings- og diskrimineringsombudet (LDO) for brudd på
likestillingsloven. Kvinnen som klagde hadde hatt en rekke vikariater ved Oslo
politidistrikt. Da det siste vikariatet utløp mens hun avviklet
foreldrepermisjon, ble ikke vikariatet forlenget.
I stedet ble stillingen besatt av andre vikarer. Det var i strid med
likestillingsloven, konkluderte LDO.
Den erfaringen har Oslo politidistrikt bestemt seg for å bruke til noe positivt. Vegard Aamodt har allerede lagt planer for hvordan politiet skal spre kunnskap om problemstillingen.
– Vi har lært mye av denne saken, og poenget den illustrerer vil blant annet bli brukt i leder-opplæringen ved distriktet, sier Aamodt. Ut fra andre saker han kjenner til, tror han mange arbeidsgivere mangler kunnskap om hvor sterkt vern likestillingsloven gir ansatte som er gravide eller avvikler foreldrepermisjon. Det inntrykket stemmer godt med erfaringer fra LDO og det tidligere Likestillingsombudet. De siste 30 årene har vi behandlet flere tusen klagesaker. Mange av dem har dreid seg om diskriminering på grunn av graviditet eller foreldrepermisjon. Få arbeidsgivere har imidlertid vist samme vilje som Oslo politidistrikt til å gjøre noe med problemet når skaden først har skjedd.
Politiet valgte blant annet å samarbeide med klagers fagforening om en felles framstilling av fakta i klagesaken. Aamodt mente det var flere gode grunner som talte for en slik løsning.
– Uenighetene mellom oss var ikke større enn at de kunne presenteres i en omforent fremstilling. På den måten sparte både Oslo politidistrikt, klagers fagforening og LDO ressurser. Og sist, men ikke minst; LDO kunne komme med en uttalelse i saken raskere. Dette var særlig viktig for oss, siden kvinnen som klaget, fremdeles jobber her. Det kan naturlig nok oppleves belastende å ha en sak gående mot sin egen arbeidsgiver, sier han.
I dag er saken avsluttet hos Oslo politidistrikt. Distriktet kom ikke bare fram til en minnelig ordning med kvinnen som klagde, slik LDO oppfordret til. De gikk også uoppfordret gjennom alle seksjonens saker siden 2000 for å finne ut om flere hadde blitt diskriminert på grunn av den tidligere praksisen ved vikariater. I så fall var planen å tilby dem økonomisk kompensasjon. De fant ingen, men Aamodt mener det var riktig og viktig å gjøre en ekstra innsats for å forsikre seg om at det ikke fantes lignende saker i arkivet.
– Graviditet og foreldrepermisjon skal ikke ha noen relevans for om man får et vikariat ved Oslo politidistrikt, sier han.
6.4.4. Forbigåelse ved
ansettelse på grunn av kjønn
Sak 07/1018
Ansettelse av
førsteamanuensis var ikke i strid med likestillingsloven
En
mannlig søker mente han var blitt forbigått til stilling som førsteamanuensis
ved et universitet. Ombudet mente universitetet sannsynliggjorde at kjønn ikke
var vektlagt i ansettelsesprosessen.
Klageren var en av 12 søkere til stillingen.
Søknadene ble vurdert av en sakkyndig komité. I bedømmelsen ble søkernes
utdannelse, yrkeserfaring, forskningserfaring og annen vitenskaplig aktivitet,
pedagogiske kompetanse og administrativ erfaring beskrevet og vurdert.
Avslutningsvis ble de enkelte kandidatene vurdert opp
mot hverandre. Komiteen konkluderte med å rangere fem søkere, med klager
rangert som nummer en.
Instituttet innkalte deretter de fem rangerte søkerne
til intervju og prøveforelesning, som ble vurdert av en egen intervjukomité. På
bakgrunn av prestasjoner på intervju og prøveforelesning, ble tre søkere
innstilt. Her ble klageren ikke innstilt. De tre søkerne som ble innstilt var
alle kvinner.
På grunn av den store forskjellen mellom den
sakkyndige komiteens rangering og den endelige innstillingen av tre kvinner,
mente ombudet det var grunn til å tro at klageren hadde blitt forbigått på
grunn av kjønn. Dermed gikk bevisbyrden over på universitetet etter likestillingsloven
§ 16.
Universitetet klarte imidlertid å sannsynliggjøre at
kjønn likevel ikke var vektlagt. Ombudet viste særlig til intervjukomiteens
skriftlige innstilling, som var saklig og
godt begrunnet.
Ombudet konkluderte med at universitetet ikke handlet
i strid med likestillingsloven
§ 3 i forbindelse med tilsetting av førsteamanuensis. Saken ble klaget inn for
Likestillings- og diskrimineringsnemnda, som kom til samme konklusjon som
ombudet (nemndas sak nr. 27/2009).
Sak 08/1395
Ansettelse av
politistasjonssjef
En
kvinnelig søker mente politimesteren hadde lagt vekt på at hun er kvinne ved
ansettelse av politistasjonssjef. Kvinnen hadde lengst ledererfaring av de
aktuelle kandidatene. Hun mente derfor at hun var bedre kvalifisert enn de
mannlige søkerne som ble innkalt til intervju. Ombudet kom frem til at det var
grunn til å tro at kvinnen var forskjellsbehandlet på grunn av kjønn. Grunnen
til dette var at hun, basert på en vurdering av utdannelse og arbeidserfaring,
var den som fremsto best kvalifisert av de aktuelle kandidatene til
politistasjonssjefstillingen.
Politidistriktet måtte etter dette sannsynliggjøre at
det var andre grunner enn kvinnens kjønn som var årsaken til at hun ikke ble
ansatt. Ombudet mente arbeidsgiveren dokumenterte at det var andre
omstendigheter som årsak til at kvinnen ikke ble ansatt. I intervjuet hadde
kvinnen vært den av søkerne som hadde fremstått minst reflektert når det gjaldt
spørsmål om utfordringer ved stillingen som politistasjonssjef. Ombudet
konkluderte derfor med at politidistriktet ikke hadde handlet i strid med
likestillingsloven da den kvinnelige søkeren ikke ble ansatt.
6.4.5. Borettslag for
kvinner
Sak 08/909
Vedtektene i Kvindernes Boligselskap AS i Oslo tillot kun
kvinner å kjøpe og bo i leilighetene i boligselskapet
Det
tidligere Likestillingsombudet og tidligere Klagenemnda for likestilling har
også vurdert lovligheten av klausulen i dette boligselskapet.
Likestillingsombudet konkluderte i 2003 med at klausulen var i strid med
likestillingsloven. Klagenemnda konkluderte med at klausulen ikke var i strid
med likestillingsloven, da den ulovfestede unntaksbestemmelsen kom til
anvendelse. Dette ble begrunnet med borettslagets historie, og at saken hadde
begrenset likestillingsmessig betydning.
En mann klaget i 2006 boligselskapet inn til
Likestillings- og diskriminerings-ombudet. Ombudet
viste da til klagenemndas sak av 2003, og viste til at forholdene ikke hadde
endret seg siden den gang. Ombudet mente at vedtektene ikke var i strid med
likestillingsloven, og henla derfor saken.
Mannen klaget på nytt i 2008 over det samme
forholdet. Bakgrunnen for den nye klagen var at flere av leilighetene nå hadde
fått eget toalett og bad. Han mente derfor at hensynet til bluferdighet ikke
lenger kunne begrunne unntak fra likestillingslovens forbud mot
forskjellsbehandling av kvinner og menn. Ombudet henla også da klagen, og viste
til tidligere behandling av saken.
Mannen klaget ombudets henleggelse inn for
Likestillings- og diskrimineringsnemnda. Nemnda påla ombudet å ta klagen til
realitetsbehandling. Ombudet konkluderte etter en realitetsvurdering av saken
med at boligselskapets vedtekter stilte menn dårligere enn kvinner og var i
strid med likestillingsloven.
Da selskapet ble stiftet i 1923, var det vanskelig
for kvinner å skaffe egen bolig, og formålet med etableringen av selskapet var
nettopp å legge til rette for at enslige, økonomisk uavhengige kvinner kunne
skaffe seg egen bolig. Vedtektene utelukker fortsatt menn fra å kjøpe og bo i
leiligheter i boligselskapet.
Etter likestillingsloven § 8 kan foreninger som har
som hovedformål å fremme det ene kjønns særinteresser være forbeholdt det ene
kjønn. Ombudet vurderte derfor først om boligselskapet var en forening der
særlige behov for kvinner ble ivaretatt slik at det kunne være forbeholdt
kvinner. Ombudet konkluderte med at det i dag ikke foreligger særlige behov for
kvinner på boligmarkedet som kan legitimere forskjellsbehandlingen av kvinner
og menn. Uavhengig av om Kvindernes Boligselskap
anses som en forening eller ikke, mente ombudet de hensynene boligselskapet
ivaretar ved klausulen, ikke var av en slik art at likestillingsloven § 8 ville
komme til anvendelse.
Ombudet slo deretter fast at fordi menn ikke hadde
tilgang til boligene i boligselskapet, stilles de ulikt kvinner. Likevel finnes
det mange andre leiligheter som menn har tilgang til i Oslo. Det kan reises
spørsmål ved om menn i realiteten stilles dårligere på boligmarkedet enn
kvinner fordi de ikke har adgang til å leilighet i boligselskapet. Det er et
lite antall leiligheter det er snakk om, og menn vil i praksis ha tilnærmet
like gode forutsetninger til å skaffe seg egen bolig som kvinner, selv om
leilighetene i det aktuelle boligselskapet er forbeholdt kvinner.
Selv om menn har mulighet til å skaffe seg leilighet
andre steder i Oslo, mente ombudet det var uheldig at klausulen i
boligselskapets vedtekter gir inntrykk av at menn ikke er ønsket i
boligselskapet. Man må være varsom med å ekskludere bestemte typer av grupper
fra å bosette seg der de selv ønsker. Ombudet fant derfor at vedtektene stiller
menn dårligere enn kvinner, noe som i utgangspunktet er direkte
forskjellsbehandling.
For at direkte forskjellsbehandling på grunn av kjønn
skal være tillatt, må forskjells-behandlingen være
nødvendig for å oppnå et saklig formål, og forskjellsbehandlingen må ikke være
uforholdsmessig inngripende overfor den som rammes. Boligselskapet mente
hensynet til bluferdighet, at kvinnene skal slippe å dele toalett og bad med
menn,
og hensynet til trygghet, tilsa at det var saklig med forskjellsbehandlingen.
Ombudet konkluderte med at disse hensyn ikke er
saklige formål som kan legitimere forskjellsbehandlingen og konkluderte derfor
med at boligselskapets vedtekter var i strid med likestillingsloven.
Saken er brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda.
6.4.6. Lugarfordeling
i strid med likestillingsloven
Sak 08/1431
En
kvinne henvendte seg til ombudet fordi hun mente lugarfordelingen i et fartøy
hun jobbet i var i strid med likestillingsloven. Ombudet kom til at ordningen
innebar en indirekte forskjellsbehandling på grunn av kjønn.
Kvinnen jobbet som forpleiningsassistent i et fartøy.
Det var syv kvinner og én mann blant forpleiningsassistentene, mens det øvrige
mannskapet i fartøyet bestod av menn.
Forpleiningsassistentene måtte dele lugar i
motsetning til resten av mannskapet. Ettersom resten av mannskapet hovedsakelig
bestod av menn, mente klageren at ordningen innebar forskjellsbehandling av
henne som kvinne. Hun mente at fordelingen av lugarene begrenset kvinnenes
privatliv.
Arbeidsgiveren hevdet at rederiets målsetting var å
kunne tilby alle på fartøyet enkeltmannslugarer. På grunn av plassproblemer
hadde imidlertid arbeidsgiveren valgt å prioritere den delen av besetningen som
inngikk i sikkerhetsbemanning eller som hadde posisjoner som er direkte
involvert i operasjon av skipet. Forpleiningsassistentene var ikke vurdert til
å ha en slik posisjon.
Ombudet la til grunn at lugarfordelingen virket slik
at kvinnene ble stilt dårligere enn menn. Det var syv kvinner og en mann ansatt
som forpleiningsassistent, mens det blant det øvrige mannskapet hovedsakelig
var ansatt menn. Lugarfordelingen var derfor i utgangspunktet i strid med
likestillingslovens forbud mot indirekte forskjellsbehandling, jf. § 3 første
ledd, jf. tredje ledd. Det var derfor opp til arbeidsgiver å sannsynliggjøre at
lugarfordelingen har et saklig formål uavhengig av kjønn, og lugarfordelingen
var et egnet, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende i forhold til formålet,
jf. likestillingsloven § 3 fjerde ledd, jf. § 16.
Ombudet fant at lugarfordelingen hadde et saklig
formål, nemlig å gi besetningen størst mulig grad av privatliv, men at den ikke
var nødvendig for å oppnå dette formålet. Andre løsninger enn dagens ordning
ville riktignok kunne medføre merkostnader for arbeidsgiver og merbelastning for enkelte arbeidstakere i form av økt grad
av ubekvem arbeidstid. På den annen side mente ombudet at en opprettholdelse av
dagens ordning ville innebære at det kun er de kvinnelige
forpleiningsassistentene som må bære byrdene ved manglende mulighet til å
imøtekomme behovet for enkeltlugar til alle. Ombudet mente derfor at det ikke
ville være uforholdsmessig inngripende verken overfor arbeidsgiver eller
arbeidstaker å fordele både lugarene annerledes og skiftordningen på en annen
måte som i større grad ivaretok besetningens behov for privatliv. Ombudet
konkluderte derfor med at ordningen innebar en indirekte forskjellsbehandling
på grunn av kjønn.
Saken ble brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda. Nemnda kom, under dissens 4-1, til samme resultat som
ombudet (nemndas sak nr. 25/2009).
6.5. Høringer
6.5.1. Forslag til
fremtidig arbeidsskadeforsikring
Sak 08/1956
Ombudet
(og det tidligere Likestillingsombudet) har tidligere gitt uttrykk for at
dagens yrkesskadeordning innebærer en forskjellsbehandling av kvinner og menn.
Høsten 2008 foreslo Arbeids- og inkluderingsdepartementet å utvide listen over
yrkessykdommer som kvalifiserer til yrkesskadeerstatning. Ombudet konkluderte
med at forslag til utvidet liste fremdeles vil innebære en forskjellsbehandling
av kvinner og menn i strid med likestillingsloven.
Som yrkesskade regnes skader som skyldes en
arbeidsulykke. I tillegg er en
rekke yrkes--sykdommer likestilt med yrkesskade gjennom en særskilt forskrift (yrkes-sykdomslisten). Ombudets kritikk mot dagens ordning
har først og fremst vært at
den ikke inn-lemmer belastnings-lidelser,
herunder muskel- og skjelett-sykdommer.
Dette er lidelser som er særlig utbredt i kvinne-dominerte yrker, blant annet innen helsesektoren og renhold. Ombudet mener derfor at
dagens ordning i større grad
ivaretar menn enn kvinner.
Utvalget foreslår å innlemme muskel- og
skjelettsykdommer i skulder og arm, samt fosterskader, i yrkessykdomslisten.
Dette vil forhåpentligvis bidra til at flere kvinner får godkjent
yrkessykdommer. Ombudet stiller imidlertid spørsmål ved om forslagene i
tilstrekkelig grad utjevner den kjønnsskjevheten dagens system innebærer.
Ombudet viste særlig til at nakke- og ryggsykdommer ikke er foreslått inkludert
på listen.
Utvalget som la frem forslaget erkjenner også at:
[…] lista fortsatt bærer et
betydelig preg av sykdommer knyttet til fysisk og kjemisk arbeidsmiljø og
dermed også til tradisjonell norsk industri med overvekt av mannsdominerte
yrker.
Ombudet
mener forslaget ikke er i tråd med offentlige myndigheters plikt til å arbeide aktivt,
målrettet og planmessig for likestilling mellom kjønnene på alle
samfunnsområder (aktivitetsplikten), jf. likestillingsloven § 1a. Om innholdet
i aktivitetsplikten uttales det i Ot. prp. nr. 77 (2000–2001) side 20 at:
… aktivitetsplikten [innebærer]
ikke bare en plikt til å gjennomføre konkrete likestillingstiltak, men også å
se til at likestillingshensynet integreres i all offentlig virksomhet. Dette
innebærer for eksempel å ta initiativ til endring av regelverk som strider mot
likestillingsloven, og påse at forslag til nytt regelverk er i samsvar med
denne. (vår utheving)
Ombudet
stiller også spørsmål om utvalgets forslag til utvidet liste er forenlig med
internasjonale forpliktelser, både FNs Kvinnekonvensjon artikkel 12, som
forplikter statene til å avskaffe diskriminering av kvinner på helseområdet, og
EU/EØS’ likestillings-direktiv om likebehandling av
kvinner og menn i forbindelse med arbeid og yrkes-deltakelse.
6.5.2.
Kjønnsrepresentasjon i offentlige utvalg
Dispensasjonsadgang – unntak fra regelen
Evalueringsteamet
mente at dispensasjonsadgangen i likestillingsloven § 21 ikke fungerer som
forutsatt. Ombudet mener dispensasjonsadgangen bør oppheves, slik at reglene om
offentlige utvalg blir absolutte og mest mulig like de selskapsrettslige
reglene. Ombudet skrev i sitt høringssvar at utvalgsarbeid er viktig for
politiske beslutninger, og medlemmer kan derfor ha en reell innflytelse.
Ombudet mener reglene om kjønnsrepresentasjon er et godt verktøy for å sikre
begge kjønns deltagelse og innflytelse i politiske prosesser. Hvis
dispensasjonsadgangen ikke oppheves, mener ombudet at detaljerte retningslinjer
for eventuelle dispensasjoner bør tas inn i rundskriv, slik at de
tydeliggjøres.
Håndheving av bestemmelsen
Ombudet
er enig med evalueringsteamet i at håndhevingen av likestillingsloven
§ 21 fortsatt skal ligge til Barne- og likestillingsdepartementet. Ombudets
erfaring er imidlertid at mange er ukjent med dette, og ombudet anbefalte at
det bør fremgå av lovteksten hvem som håndhever bestemmelsen.
Rapporteringsplikt
I
Diskrimineringslovutvalgets utredning foreslås det ikke at rapporteringsplikt i for-bindelse med aktivitetsplikten inntas i den
foreslåtte loven. Ombudet mener imidlertid at offentlige myndigheter i dag har
rapporteringsplikt knyttet til sin myndighetsutøvelse og at departementenes
praksis av likestillingslovens § 21 naturlig hører hjemme i denne
rapporteringen. Evalueringsteamet foreslo at rapporteringsplikten lovfestes i
likestillingsloven § 1a, noe ombudet støtter. Ombudet mener også at det bør
utarbeides en forskrift som regulerer innholdet i rapporteringsplikten. Ombudet
delte evalueringsteamets syn på at rapportering om offentlige myndigheters myndighets-utøvelse fortsatt bør håndheves av
Likestillings- og diskrimineringsombudet/-Likestillings- og diskrimineringsnemnda.
Sanksjoner
Etter
ombudets oppfatning er sanksjoner viktig for å gjøre likestillingsloven § 21
mer effektiv. Ombudet mener derfor det bør gjøres tydelig at brudd på likestillingsloven
§ 21 fører til sanksjoner og at sanksjonene derfor også bør stå i lovteksten. I
dag går det implisitt frem av § 21 at departementet kan kreve stansing. Ombudet
skrev i sitt høringssvar at dette må fremgå direkte i lovteksten, fordi lovfesting
gir en større signaleffekt. Ombudet mener videre at Barne- og
likestillingsdepartementet i tillegg til stansing, bør få kompetanse til å
kreve retting, noe som også bør fremgå av loven. Evalueringsteamet påpekte i
rapporten at ugyldighetsvirkninger også kan være egnet som sanksjon. Ombudet er
enig i det, og mener dette bør utredes nærmere.
6.5.3. Forslag til ny,
samlet lov mot diskriminering
Diskrimineringslovutvalget
leverte sin utredning «Et helhetlig diskrimineringsvern» (NOU 2009: 14) 19.
juni 2009. Utredningen har vært på høring, og i sitt høringssvar hadde
Likestillings- og diskrimineringsombudet enkelte kritiske merknader til de
foreslåtte endringene på likestillingslovens område. Selve likestillingsloven
er foreslått opphevet og erstattet med en felles diskrimineringslov.
Sammenfatningsvis kan det etter ombudets mening stilles spørsmål ved om kjønn som
diskrimineringsgrunnlag får et svakere vern enn det har i dag, slik
lovforslaget er utformet. I Diskrimineringslovutvalgets forslag er kjønn oppregnet
som ett av flere diskrimineringsgrunnlag. Sammenholdt med forslaget til
formålsbestemmelse, lovens saklige virkeområde og utformingen av
aktivitetsplikten, er det etter ombudets oppfatning grunnlag for å si at vernet
mot kjønnsdiskriminering kan bli svekket, og at FNs kvinnekonvensjon ikke
etterleves.
I likestillingslovens
formålsbestemmelse heter det at den tar «særlig sikte på å bedre kvinnens
stilling». En slik presisering er ikke inntatt i forslaget til ny formålsbestemmelse
i utkastet til ny diskrimineringslov. Selv om likestillingsloven i
utgangspunktet skulle gjelde for både kvinner og menn, erkjente lovgiver at
kvinner i større grad enn menn, på mange områder i samfunnet, blir
diskriminert. Erfaringen viser, blant annet gjennom statistikk fra ombudets
egne saker, at kvinner i mange tilfeller fortsatt diskrimineres i større grad
enn menn. Det kan derfor være behov for at den nye loven fortsatt presiserer at
særlig kvinners stilling skal bedres. Ombudet har i sitt høringssvar påpekt at
norske myndigheter er bundet av FNs kvinnekonvensjon. Dersom den særlige
henvisningen til kvinners stilling ikke tas inn i loven, kan det stilles
spørsmål ved om forpliktelsene etter konvensjonen oppfylles.
I lovutkastet er «familieliv og andre rent
personlige forhold» unntatt fra lovens saklige virkeområde (§ 2). Ombudet
mener dette er uheldig og støtter ikke forslaget. Forslaget innebærer at
forbudet mot kjønnsdiskriminering får et innskrenket saklig virkeområde
sammenlignet med i dag. Selv om ombudet ikke håndhever likestillingsloven på privat-livets område, så har det etter ombudets mening en
viktig symbolverdi at diskriminerings-loven også skal
gjelde innenfor familieliv og andre rent personlige forhold.
Utvalget foreslår at arbeidsgivers aktivitetsplikt
implementeres i virksomhetenes eksisterende systemer og rutiner for HMS-arbeid, og at aktivitetsplikten for arbeidslivets
parter oppheves. Den skal etter forslaget også inngå i det eksisterende HMS-arbeidet. Særlig av hensyn til rekruttering og likelønn
har ombudet innsigelser mot forslaget. Norge har et av de mest kjønnsdelte
arbeidsmarkeder i Europa. I tillegg har vi langt igjen før målet om likelønn er
oppnådd. Ved å legge aktivitetsplikten inn i HMS-arbeidet,
trekkes arbeidsmiljøutvalg, verneombud og HMS-ansvarlige inn i arbeidet, dette vil da også gjelde for eksempel rekruttering og
lønnsfastsettelse i et likelønnsperspektiv. Ombudet er usikker på hvordan dette vil slå ut i praksis,
men frykter at det vil føre til en nedprioritering av arbeidet med likestilling
i rekrutteringsarbeidet. Ikke nødvendigvis fordi det er tilsiktet, men fordi
aktørene går utenfor sine vanlige roller og mandater. Rekruttering og
lønnsfastsettelse ligger innenfor arbeidsgivers styringsrett, begrenset av
diskrimineringslovgivningen og eventuelle tariffavtaler.
Ombudet har vanskelig for å se hvordan
verneombud/arbeidsmiljøutvalg skal behandle aktive tiltak for likelønn, når
dette helt faller utenfor deres mandat og ansvar. Etter ombudets syn vil det være
naturlig å forankre ansvaret hos dem som faktisk forhandler lønn lokalt,
dvs. arbeidsgivere og tillitsvalgte.
Ombudet støtter Diskrimineringslovutvalgets forslag
til ny, helhetlig diskriminerings-lovgivning i det
store og hele, men har kritiske bemerkninger til deler av utredningen.
Likestillingsloven feiret 30-årsjubileum i fjor, og har fortsatt en
berettigelse – det viser henvendelsene ombudet får inn. Arbeidet for et bedre
diskrimineringsvern for flere må ikke føre til at opparbeidede rettigheter og
plikter svekkes.
6.6. Ombudet mener
Ombudet
mener det bør etableres et lavterskeltilbud for håndheving av forbudet mot
seksuell trakassering, og at ombudet gis myndighet til å behandle disse sakene.
LDO har i dag begrenset myndighet til å håndheve klager som gjelder påstand om
seksuell trakassering. Ombudet kan bare ta stilling til om arbeidsgiver har
iverksatt tilstrekkelig med tiltak for å forebygge at seksuell trakassering
skjer. Det er domstolen som må ta stilling til om seksuell trakassering faktisk
har skjedd, og personer som er utsatt for seksuell trakassering, faller derfor
lett mellom to stoler. Risikoen ved å bringe saker inn for domstolene er, som
kjent, høy.
Lovgivers begrunnelse for at saker om seksuell
trakassering skal håndheves kun av domstolene, er at en påstand om seksuell
trakassering er alvorlig for den anklagen gjelder, og at det er viktig å
ivareta grunnleggende rettssikkerhetshensyn. Ombudet er enig i dette, men mener
at det samme gjelder saker om trakassering på grunn av etnisitet,
fordi det lett kan oppleves som en anklage om rasisme.
Saker om seksuell trakassering håndheves av de fleste
likestillings- og diskriminerings-organer i Europa,
og ombudet mener at gode grunner taler for at LDO gis samme myndighet.
7.1. Hva er positiv særbehandling?
Ombudet
mottar jevnlig klager fra menn som mener at arbeidsgivere ulovlig har brukt
positiv særbehandling for å ansette kvinnelige søkere.
Hovedregelen er at usaklig forskjellsbehandling er forbudt.
Man kan for eksempel ikke la være å ansette den best kvalifiserte søkeren fordi vedkommende er en mann. Fra denne hovedregelen er det gjort et unntak. Dersom
det er en saklig grunn til forskjells-behandlingen,
vil det ikke være i strid med diskrimineringsforbudet. Ved ansettelse av en
personlig assistent må det for eksempel være adgang til å vektlegge kjønn ut
fra bluferdighets-hensyn. Forskjells-behandlingen er i dette tilfellet begrunnet i selve jobbutførelsen.
I tillegg åpner loven for forskjellsbehandling som
fremmer likestilling mellom kjønnene, såkalt positiv særbehandling. I disse
tilfellene er ikke begrunnelsen for forskjellsbehandlingen knyttet til
jobbutførelsen, men for eksempel i et ønske om en jevnere kjønnsfordeling blant
landets dommere, se omtale av sak nedenfor.
Vilkårene for å benytte positiv særbehandling er dels
trukket opp gjennom forvaltnings- og rettspraksis, dels forskriftsfestet.
Tiltaket må for det første være egnet til å fremme likestilling, og
særbehandlingen må derfor være rettet mot det underrepresenterte kjønnet på det
aktuelle området. For det andre må hensynet til likestilling veies opp mot
ulempen for den som blir stilt dårligere som følge av tiltaket. Positiv
særbehandling kan bare brukes inntil målsettingen om likestilling er oppnådd.
Det følger av praksis fra EF-domstolen knyttet til
direktiv 76/207/EØF (likebehandlingsdirektivet), som Norge er bundet av, at
adgangen til positiv sær-behandling er begrenset til
såkalt moderat kvotering, jf. Ot.prp. nr. 77 (2000–2001) punkt 7.2 og
7.4. Med moderat kvotering menes at det underrepresenterte kjønn kan bli
foretrukket til en stilling når søkerne har tilnærmet like kvalifikasjoner. I
og med at likestillingsloven særlig har til formål å fremme kvinnens stilling,
har det blitt forstått slik at adgangen til positiv særbehandling særlig
gjelder særbehandling av kvinner. Det underrepresenterte kjønn kan derimot ikke
foretrekkes dersom vedkommende er dårligere kvalifisert; såkalt radikal
kvotering. Av forskrift om særbehandling av menn fremgår det at kvotering
av menn kun er tillatt i stillinger der hovedoppgaven er undervisning av eller
omsorg for barn, for eksempel stillinger i barnehager.
Arbeidsgivere og andre har en adgang til å bruke
positiv særbehandling når vilkårene er oppfylt, men har ingen plikt til det.
7.2. Utvalgte saker
Sak 09/203
Utnevnelse av
sorenskriver – adgang til positiv særbehandling
En
mann mente han var forbigått av en kvinne til stilling som sorenskriver ved en tingrett. Ombudet kom til at Justis- og politidepartementet
ikke handlet i strid med likestillings-loven.
Vilkårene for positiv særbehandling var oppfylt. Klager brakte ombudets
uttalelse inn for Likestillings- og diskrimineringsnemnda (nemndas sak
23/2009). Nemnda kom til samme resultat som ombudet (dissens 3-2).
Kongen i statsråd traff vedtak om å utnevne en
kvinnelig søker til stillingen. Mannen mente han var best kvalifisert, og at
kjønn var blitt vektlagt ved utnevnelsen. Innstillingsrådet hadde innstilt den
mannlige søkeren som nummer én og kvinnen som nummer tre.
Justis- og politidepartementet anførte at kvinnen var
best kvalifisert. Departementet viste til at kvinnen hadde hatt relevant
erfaring i en lederstilling og hadde dokumentert gode lederegenskaper herfra. I
tillegg hadde hun fått positive tilbakemeldinger fra referansene. Subsidiært
anførte departementet at kvinnen og den mannlige klageren var tilnærmet like
godt kvalifisert og at vilkårene for moderat kjønnskvotering var oppfylt. I den
sammenheng viste departementet til at kun 17 av 67 sorenskrivere var kvinner.
I tråd med innstillingsrådets vurdering av
kandidatene, kom ombudet frem til at den mannlige klageren fremsto som best
kvalifisert til stillingen.
Til departementets subsidiære anførsel om positiv
særbehandling, kom ombudet fram til at departementet hadde sannsynliggjort at
kvinnen og mannen var tilnærmet like godt kvalifiserte, og at kvinner var
underrepresentert som sorenskrivere. Ombudet la til grunn at målsettingen om å
øke kvinneandelen blant dommere ville bidra til å fremme formålet med
likestillingsloven; å bedre kvinnenes stilling. Vilkårene for bruk av positiv
særbehandling var derfor oppfylt.
Likestillings- og diskrimineringsnemnda behandlet
saken (nemndas sak 23/2009). Departementet bekreftet overfor nemnda at kjønn
var blitt vektlagt ved utnevnelsen. Departementet frafalt også anførselen om at
kvinnen var bedre kvalifisert enn mannen. For nemnda var derfor spørsmålet om
søkerne var tilnærmet like godt kvalifiserte, og om de øvrige vilkårene for
positiv særbehandling var til stede. Bevisbyrden for at vilkårene for positiv
særbehandling var oppfylt, lå til departementet, jf. likestillingsloven § 16.
På grunn av den lave andelen kvinnelige sorenskrivere
og ingen kvinnelige ledere for lagmannsrett eller Høyesterett, uttalte nemnda
at utnevnelsen av en kvinne i denne typen offentlig stilling var av stor
likestillingsmessig betydning.
Flertallet (3) fant at innstillingsrådet og departementet
hadde en ulik vektlegging av kandidatenes kvalifikasjoner. Ingen av
avveiningene framsto som uforsvarlig eller urimelig. Flertallet kunne ikke se
at den ene vurderingen var mer korrekt enn den andre.
Mindretallet (2) mente departementet ikke hadde
sannsynliggjort at kandidatene var tilnærmet like godt kvalifiserte for
stillingen. Mindretallet viste til at mannens leder-erfaring fra politiet ga han et visst fortrinn. Videre la mindretallet vekt på at
innstillingsrådet må ha lagt til grunn at mannen var klart bedre kvalifisert
enn kvinnen, siden de var innstilt som henholdsvis nr. én og tre. Siden
departementet ikke hadde gjennomført intervjuer med søkerne, mente mindretallet
at departementet hadde et mangelfullt grunnlag for å overprøve innstillingsrådets
kvalifikasjonsvurderinger.
Sak 08/1982
Utnevnelse av tingrettsdommer – adgang til positiv særbehandling
Klager
mente han var forbigått av en kvinne til stilling som tingrettsdommer.
Ombudet kom til at Justis- og politidepartementet ikke handlet i strid med
likestillingsloven. Vilkårene for positiv særbehandling var oppfylt.
Mannen ble innstilt som nr. én, av innstillingsrådet
for dommere. Som nr. to innstilte rådet en kvinnelig søker. Domstolleder
uttalte at hun mente den kvinnelige søkeren var best kvalifisert. Innstillingen
ble satt til side av Justis- og politidepartementet, og kvinnen som var
innstilt som nr. to, ble utnevnt.
Spørsmålet for ombudet var om vilkårene for bruk av
positiv særbehandling var oppfylt, jf. likestillingsloven § 3a.
Myndighetenes uttalte målsetting er å øke antallet
kvinnelige dommere i førsteinstans. I vurderingen av om kvinner var
underrepresentert, anførte departementet at kvinne-andelen i domstolene måtte vurderes samlet sett og ikke bare ved den aktuelle domstol.
Ombudet sluttet seg til dette. På landsbasis er det kun 33% kvinnelige dommere i første-instans,
og ombudet kom derfor til at vilkåret om underrepresentasjon var oppfylt.
Ombudet fant videre at kvinnen som ble utnevnt var
tilnærmet like godt kvalifisert som den mannlige søkeren. Ombudet viste til
Likestillings- og diskrimineringsnemndas sak 23/2009, se omtale ovenfor.
Ombudet mente det avgjørende spørsmålet var om domstol-leders og senere departementets avveining av kandidatenes kvalifikasjoner var å anse
som en urimelig eller uforsvarlig kvalifikasjonsvurdering.
Ombudet kom til at innstillingsrådet og domstolleder
hadde en ulik vekting av kvalifikasjonene. Innstillingsrådet la særlig vekt på
den mannlige søkerens grundighet, arbeidskapasitet og dokumenterte resultater
fra arbeidet som dommer, samt personlig egnethet. Domstolleder la betydelig
vekt på at den kvinnelige søkeren hadde best eksamenskarakterer og anså henne
som bedre faglig kvalifisert. Dermed fant ombudet ikke grunn til å overprøve
innstillingsrådets anbefaling. Ombudet fant at vilkårene for positiv
særbehandling var oppfylt.
Sak 08/1259
Lederstilling i
forsvaret – ikke adgang til positiv særbehandling
En
mann mente seg forbigått av en kvinne til en lederstilling i forsvaret. Mannen
mente han var klart bedre kvalifisert enn kvinnen som fikk stillingen.
Likestillings- og diskriminerings-ombudet fant at
Forsvarsdepartementet ikke hadde sannsynliggjort at kvinnen var bedre
kvalifisert enn mannen. Ombudet kom imidlertid til at de var tilnærmet like
godt kvalifiserte, og at vilkårene for positiv særbehandling var oppfylt, jf.
likestillingsloven § 3a. Klager brakte ombudets uttalelse inn for
Likestillings- og diskrimineringsnemnda (nemndas sak 33/2009). Nemnda kom til
motsatt resultat av ombudet (dissens 3-2).
Mannen ble innstilt som nummer én til stillingen.
Kvinnen var ikke blant de tre innstilte. Innstillingen ble satt til side av
Forsvarsdepartementet, og kvinnen ble tilsatt.
Basert på framlagt dokumentasjon om formelle
kvalifikasjoner og yrkeserfaring, fant ombudet at mannen framstod som best
kvalifisert. Mannen hadde blant annet lengre erfaring enn kvinnen og en
operativ tjenesteerfaring på tretten år, mot kvinnens på to år. I en påtegning
fra departementsråden gikk det fram at han ikke mente kvinnen var best
kvalifisert blant søkerne, men at han støttet anbefalingen under henvisning til
de politiske føringene om kvinnelige ledere i forsvaret. På bakgrunn av
påtegningen, kom ombudet til at det var grunn til å tro at kjønn var vektlagt ved
tilsettingen.
Ombudet kom til at departementet ikke hadde
sannsynliggjort at kvinnen var bedre kvalifisert enn mannen. Ombudet kom
imidlertid til at departementet hadde sannsynliggjort at kvinnen var tilnærmet
like godt kvalifisert som mannen. Etter hva ombudet kunne se, vektla
departementet kandidatenes operative erfaring i mindre grad enn
innstillingsmyndigheten. Utlysningsteksten stilte ikke krav om operativ
erfaring, og ombudet mente derfor denne type erfaring kunne ha blitt tillagt
for stor vekt av innstillingsmyndigheten. Departementet framhevet også kvinnens
spesialkompetanse på det aktuelle feltet. Slik ombudet forstod departementet,
veide hennes kompetanse på dette feltet opp for kortere operativ erfaring. Dette
var en vurdering ombudet ikke hadde grunnlag for å overprøve. Det var opp til
departementet å avgjøre hvilken type erfaring som skulle tillegges størst vekt.
Ombudet fant på denne bakgrunn at vilkårene for
positiv særbehandling var oppfylt, jf. likestillingsloven § 3a. Departementet
hadde dermed ikke handlet i strid med likestillingsloven.
Likestillings- og diskrimineringsnemnda behandlet
saken (nemndas sak 33/2009). Nemnda viste til departementets beslutningsnotat,
og særlig til departementsrådens påtegning, og fant på den bakgrunn at
departementet hadde lagt vekt på kjønn ved utnevnelsen.
Da kvinnen ble utnevnt, var hun den første kvinnen på
dette gradsnivået i Forsvaret, av totalt 23. Vilkåret om at den positive
særbehandlingen er rettet mot det underrepresenterte kjønn var dermed oppfylt.
Nemnda delte seg i et flertall og et mindretall når
det gjaldt spørsmålet om kvinnen var tilnærmet like godt kvalifisert som den
mannlige søkeren. Flertallet (3) viste til at mannen hadde et høyere
utdanningsnivå enn kvinnen. Mannen hadde også god kjennskap til Forsvarets
utdanningssystem. Mannen hadde i tillegg betydelig bredere og mer omfattende
kompetansebakgrunn fra både operativ tjeneste og stabstjeneste enn den
kvinnelige søkeren. Operativ tjeneste måtte anses som et relevant moment i
vurderingen fordi det skulle undervises i fellesoperasjoner ved den aktuelle
skolen. Selv om det ikke var stilt krav om slik erfaring i utlysningsteksten,
synes departementet også å akseptere denne erfaringen som relevant i sitt notat.
Mannen hadde også vesentlig lengre ledererfaring enn kvinnen. Flertallet fant
derfor at departementet ikke hadde sannsynliggjort at de to søkerne var
tilnærmet like godt kvalifiserte.
Nemndas mindretall (2) fant ikke grunn til å
overprøve departementets helhetsvurdering og de ulike momentene i vurderingen.
Nemndas mindretall viste til at en utnevning av en kvinne på dette gradsnivået
ville ha stor likestillingsmessig betydning. Mindretallet aksepterte at
departementet hadde en annen vurdering enn innstillingsmyndigheten når det
gjaldt vektleggingen av operativ tjeneste, og viste til aktivitetsplikten i
likestillingsloven § 1a. Det var heller ikke noe krav om slik erfaring i
utlysningsteksten. På denne bakgrunnen fant mindretallet at vilkårene i likestillingsloven
§ 3a var oppfylt
7.3. Ombudet mener
Spørsmålet
om søkerne er tilnærmet like godt kvalifisert er ofte sentralt i vurderingen av
om vilkårene for positiv særbehandling er oppfylt. Det er ikke mulig å angi
presist hva som ligger i dette vilkåret. Det finnes ikke mye forvaltnings- og
rettspraksis på området, og dette skaper en del usikkerhet hos arbeidsgivere og
lovhåndhevere. En sentral retningslinje er imidlertid nemndas uttalelse om at
vurderingstemaet er om kvalifikasjonsvurderingen som vedkommende arbeidsgiver
har lagt til grunn, fremstår som urimelig eller uforsvarlig.
I Diskrimineringslovutvalgets forslag til et
helhetlig diskrimineringsvern
(NOU 2009: 14) foreslås det at adgangen til positiv særbehandling gjøres lik
for alle diskrimineringsgrunnlag. Ombudet støtter forslaget i sitt høringssvar.
Ombudet har også tidligere påpekt at adgangen til positiv særbehandling av menn
bør endres, slik at det blir like stor adgang til å særbehandle menn som kvinner. Ombudet har i den forbindelse anbefalt at forskrift om
særbehandling av menn i forbindelse med omsorg og undervisning av barn,
oppheves.
Bruk av positiv særbehandling er en måte å oppfylle
aktivitetsplikten etter likestillings-loven § 1a på.
Ombudet mener derfor det er behov for å presisere innholdet i bestemmelsen om
positiv særbehandling i forskrift. I forskriften bør det stå hva positiv
særbehandling er, og hvilke vilkår som må være oppfylt for at man kan ta det i
bruk.
8.1. Høringsuttalelse om arbeidsmiljølovens «70-årsregel»
Sak 08/1664
Med
«70-årsregelen» menes at oppsigelse av arbeidstakere som har fylt 70 år alltid
vil regnes som saklig, jf. arbeidsmiljøloven § 15-7 fjerde ledd. Regelen
innebærer at det alminnelige oppsigelsesvernet etter § 15-7 første ledd settes
til side for arbeidstakere som har fylt 70 år.
I sitt høringssvar tok ombudet stilling til to
spørsmål; 1) er en slik regel i strid med forbudet mot aldersdiskriminering, og
2) er det ønskelig med en slik regel?
Ombudet la til grunn at bortfallet av det alminnelige
oppsigelsesvernet ved fylte 70 år, innebærer en forskjellsbehandling av
arbeidstakere på grunn av alder. Etter arbeidsmiljøloven § 13-3 annet ledd er
likevel slik forskjellsbehandling tillatt dersom den er nødvendig for å oppnå
et saklig formål og ikke er uforholdsmessig inngripende overfor den det rammer.
Ombudet kom til at regelen oppfylte saklige formål og viste til en samlet
vurdering der verdig avgang, arbeidslivspolitiske hensyn, forholdet til andre
EU-lands nasjonale lovgivning og viktigheten av å ha et regelverk som er robust
for konjunktursvingninger, var sentrale momenter.
Det er hovedsakelig tre hensyn bak 70-årsregelen. For
det første skal regelen ivareta arbeidsgivers interesser. Dette fremgår
klart av utformingen av regelen – arbeidsgiver gis adgang til ensidig å
avslutte et arbeidsforhold uten krav til begrunnelse. For det andre skal
bestemmelsen ivareta hensynet til arbeidstakerne gjennom å sikre en
verdig avgang fra arbeidslivet. Når loven gir arbeidsgiver en mulighet til å si
opp arbeidstakere på grunn av alder, vil dette i mange tilfeller forhindre at
det tvinger seg frem oppsigelser av eldre arbeidstakere, som dermed ender et
langt arbeidsliv med å få beskjed om at de ikke lenger holder mål og må ut. For
det tredje skal bestemmelsen ivareta sysselsettingspolitiske formål.
Tanken er at bestemmelsen skal bidra til å øke sysselsettingen blant yngre
arbeidsledige i tider med høy arbeidsledighet. Henvisningen til
sysselsettingspolitiske formål finner man også i direktiv 2000/78/EF artikkel
6.
Spørsmålet for ombudet var etter dette om disse
hensynene skal veie tyngre enn retten til en individuell og konkret vurdering
av om en oppsigelse er saklig.
Det som taler mot at man
opprettholder dagens regel er først og fremst at en slik regel innebærer
direkte forskjellsbehandling på grunn av alder. I tillegg er det et faktum at
stadig flere blir eldre, og står i arbeid lenger. Sysselsettingspolitiske
hensyn har vært trukket fram som et moment i vurderingen av om det er
lovlig/ønskelig å opprettholde dagens 70-årsregel. Tanken har vært at i et
stramt arbeids-marked vil det være legitimt at også
yngre arbeidstakere gis innpass i arbeids-markedet,
ved at for eksempel eldre arbeidstakere, som uansett har opparbeidet seg rett
til pensjoner, må vike. I dagens arbeidsmarked i Norge er dette antakelig ikke
et relevant hensyn. Selv med den siste tidens negative utvikling også i Norge,
er det fortsatt høy sysselsetting, og stort behov for arbeidskraft. Dette i seg
selv skulle tilsi at man heller gikk inn for å fjerne bestemmelsen om en øvre
aldersgrense, enn å beholde den. Dette ville kunne gi et signal til
arbeidsgivere om å legge til rette for at eldre arbeidstakere arbeider lenger.
Det som taler for at man opprettholder dagens ordning
med en øvre aldersgrense, er blant annet hensynet til en verdig avslutning av
arbeidsforholdet for eldre arbeidstakere som ellers ville kunne få en
oppsigelse med begrunnelse om at vedkommende ikke lenger holder mål. Ombudet
vil dessuten påpeke at arbeidsmiljølovens § 15-7 (4) ikke er noen
aldersgrensebestemmelse med pliktig fratreden ved fylte 70 år. Bestemmelsen
presiserer kun innholdet i saklighetskravet ved oppsigelse av en arbeidstaker,
slik at arbeidsgiver kun når en arbeidstaker har fylt 70 år, har saklig grunn
til å begrunne en oppsigelse med vedkommendes alder. Det er altså
oppsigelsesvernet som svekkes for arbeidstakere som har fylt 70 år.
Arbeidstakeren har således ingen plikt til å fratre ved fylte sytti år.
Arbeidsgiver må aktivt si opp vedkommende. Dersom arbeidstakeren ikke sies opp,
løper arbeidsforholdet. I praksis innebærer dagens ordning altså allerede at
arbeidsgiver må ta aktivt stilling til om han/hun ønsker å si opp en
arbeidstaker som er fylt sytti år, eller om vedkommende skal fortsette i sin
stilling. Forskjellen mellom dagens ordning og en eventuell opphevelse av
70-årsregelen, vil være at arbeidsgiver i så fall må begrunne oppsigelsen med
manglende utførelse av arbeid osv, noe som er langt mer belastende for
arbeidstakeren enn om vedkommende sies opp ved fylte 70 år. Ombudet delte også
vurderingen i utredningen om at det er en viss fare for at flere arbeidstakere
vil risikere å motta oppsigelse fra arbeidsgiver, også før fylte 70 år, i
stedet for at arbeidsgiver heller velger å tilrettelegge for arbeidstakere som
kanskje ikke yter100%, men som har få år igjen til 70 år. Dette vil kunne
medføre en tilleggsbelastning for arbeidstakere som allerede i dag opplever
vanskeligheter med å finne nytt arbeid.
Etter en samlet vurdering av de
ulike hensynene, kom ombudet til at en slik regel bør opprettholdes. Ombudet
anbefalte imidlertid at grensen endres til 75 år. Bakgrunnen for dette er for
det første at den gjennomsnittlige levealderen har økt siden regelen først ble
vedtatt. For det andre tilsier den demografiske utviklingen at flere i
fremtiden må jobbe lenger. For det tredje er det i høringsnotatet om
alderspensjon i folketrygden foreslått å øke den øvre aldersgrensen for
opptjening av pensjonspoeng fra 70 år i dagens system til 75 år.
70-årsregelen er videreført i
den nye bestemmelsen i arbeidsmiljøloven § 15-13 bokstav a, som trådte i kraft
1. januar 2010. Grensen er ikke hevet til 75 år, slik ombudet foreslo.
Dersom arbeidsgiver ønsker at arbeidstaker skal
fratre ved oppnådd aldersgrense, må arbeidsgiver fra og med nyttår sende et
skriftlig varsel om dette senest seks måneder før fratredelsestidspunktet.
Varslingsfristen løper fra og med første dag i måneden etter at varselet blir sendt.
Dette innebærer at dersom en arbeidsgiver heretter unnlater å sende et
skriftlig varsel og arbeidstaker passerer 70 år, så plikter ikke arbeidstaker å
fratre før seks måneder etter at varselet er sendt. Bakgrunnen for regelen er
at arbeidstaker skal få noe tid til å innrette seg på fratredelsen. Det stilles
ikke spesielle formkrav til innholdet i varselet utover at det skal være
skriftlig.
I tillegg til skriftlig varsel, plikter arbeidsgiver
å avholde en samtale med arbeidstaker dersom arbeidsforholdet skal avsluttes
ved oppnådd 70 år. En slik samtale er frivillig, og det har ingen rettslige
konsekvenser om samtalen ikke avholdes.
8.2. Klagesakompraktisering av70-årsregelenvedet universitet
Sak 08/1608
En
professor fikk ikke fortsette i sin stilling etter fylte 70 år. Spørsmål var om
dette var i strid med forbudet mot aldersdiskriminering i arbeidsmiljøloven
kapittel 13. Ombudet kom til at forholdet ikke var i strid med forbudet mot
aldersdiskriminering. Ombudets uttalelse ble brakt inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda (nemndas sak 36/2009). Nemnda kom til samme resultat som
ombudet.
Klager mente at universitetets avslag på søknad om å
få fortsette i stil-lingen, innebar
aldersdiskriminering. Han mente at det går tydelig fram av aldersgrenseloven §
3 at hver enkelt søknad skal undergis individuell behandling, og at begge
parter skal høres. Han mente at det er opp til de to partene i en slik sak om
de ønsker en fortsettelse av tjenesteforholdet og viser til at det i
aldersgrenseloven § 3 annet ledd bare står at en skal «ta hensyn til
forholdene i vedkommende etat, til befolkningsutviklingen og sysselsettingen».
Klager mente dessuten at vedkommendes store produksjon av vitenskapelige
artikler burde lede til at han fikk fortsette i sin stilling. Han viste også
til at de vitenskapelige stillingene ved universitetet representerer en
kompetanse som det tar lang tid å etablere, og som det er sterkt behov for.
Universitetets begrunnelse for avslaget var at det
praktiserte en alminnelig alders-grense på 70 år.
Søknader om å fortsette i stillingen utover dette, blir kun innvilget i
særskilte tilfeller. I vurderingen av slike søknader foretas en konkret
avveining mellom tjenestemannens og virksomhetens behov. I denne saken ble det
blant annet lagt vekt på fakultetets ønske om en endring av fagområdet, hvilket
ville bety at stillingen måtte lyses ut med en noe annen fagprofil. Det ble
også lagt vekt på fakultetets anstrengte lønnsbudsjett. Det ble derfor
konkludert med at fakultetets økonomi ikke tillot å opprettholde full
lønnsutbetaling i tillegg til at en rekrutterte inn en ny fagperson. Tilsetting
på pensjonistvilkår framsto derfor som et naturlig kompromiss.
Ombudet la til grunn at avslutningen av
arbeidsforholdet var begrunnet i professorens alder. Ombudet skulle derfor ta
stilling til om universitetets avslag på søknaden om å fortsette i stillingen
etter fylte 70 år var i strid med arbeidsmiljøloven § 13-1 (1).
Det fremgår av aldersgrenseloven § 3 at den
alminnelige aldersgrensen er 70 år for offentlige tjenestemenn. Av
arbeidsmiljøloven § 15-7 fjerde ledd fremgår det at oppsigelse av arbeidstakere
som har fylt 70 år, alltid vil regnes som saklig. Begge bestemmelsene gjør
unntak fra arbeidsmiljølovens forbud mot forskjellsbehandling på grunn av alder.
Bestemmelsene gir arbeidsgiver en adgang til å inngå avtale med arbeidstakeren
om å fortsette arbeidsforholdet ut over fylte 70 år. Bestemmelsene gir ikke
arbeidstakeren noe rettskrav på å få fortsette arbeidsforholdet, eller å få
annen begrunnelse for at arbeidsforholdet skal opphøre, ut over at vedkommende
har nådd den lovfastsatte aldersgrensen. På denne bakgrunn kom ombudet til at
universitetet har adgang til å avslå søknader om fortsettelse av et
arbeidsforhold, uten annen begrunnelse enn at vedkommende er fylt 70 år.
Ombudets uttalelse ble brakt inn for Likestillings-
og diskrimineringsnemnda (nemndas sak 36/2009). Nemnda kom til samme resultat
som ombudet. Nemnda viste til at spørsmålet om en alminnelig aldersgrense på 70
år er i strid med forbudet mot aldersdiskriminering, har vært vurdert av
lovgiver flere ganger. Lovgivers mening er at det ikke er i strid med
diskrimineringsvernet å si opp en arbeidstaker på grunn av alder ved fylte 70
år. Noen konkret vurdering ut over arbeidstakers alder kreves ikke. Det vil
ikke være opp til nemnda, men til Stortinget, å endre dette utgangspunktet.
Tilsettingsmyndighetene har en skjønnsmessig adgang til å vurdere om de vil
innvilge søknader om å få fortsette i stilling etter fylte 70 år, jf. ordlyden
i § 3 første ledd: kan treffe bestemmelse. Nemnda kunne ikke se at unnlatelse
av å gi dispensasjon fra aldersgrensen innebar en form for
aldersdiskriminering. Nemnda kunne heller ikke se at det konkrete vedtaket
innebar noen form for forskjellsbehandling på grunn av alder, ut over lovens
egen aldersgrense.
9.1. Hva sier lovene?
Likestillingsloven,
diskrimineringsloven og diskriminerings- og tilgjengelighets-loven gjelder på alle samfunnsområder, og omfatter derfor også finansielle tjenester
som forsikring og banktjenester.
Hovedregelen er at det ikke er anledning til å
forskjellsbehandle personer på grunn av kjønn, etnisitet mv. eller nedsatt funksjonsevne i forbindelse med finansielle tjenester.
Forsikring representerer et område hvor
forskjellsbehandling forekommer på flere av lovens diskrimineringsgrunnlag.
Forskjellsbehandlingen skjer både i form av at personer blir nektet å tegne
forsikring, eller at de tilbys forsikring mot en høyere premie enn andre. Når
det gjelder banktjenester nektes for eksempel personer lån på grunn av at de
ikke har norsk statsborgerskap. Slik forskjellsbehandling er kun tillatt dersom
den er nødvendig for å oppnå et saklig formål, og ikke er uforholdsmessig
inngripende.
I tillegg til
diskrimineringslovgivningen reguleres tilgangen til finansielle tjenester av særlovgivning, for eksempel forsikringsavtaleloven og
forsikringsloven, samt EU-rettslige regler.
Som det fremgår av tabell 9.1 har ombudet mottatt
flere saker som gjelder forsikring -
og banktjenester.
Saker om finansielle tjenester (forsikring og bank)
etter år, diskrimineringsgrunnlag og sakstype
|
|
|
2006
|
2007
|
2008
|
2009
|
totalt
|
forsikring
|
klage
|
totalt
|
7
|
1
|
1
|
3
|
12
|
|
|
Kjønn
|
4
|
1
|
0
|
1
|
6
|
|
|
Etnisitet med mer
|
2
|
0
|
1
|
0
|
3
|
|
|
Funksjonsevne
|
0
|
0
|
0
|
2
|
2
|
|
|
Annet/blank/flere
|
1
|
0
|
0
|
0
|
1
|
|
veiledning
|
totalt
|
13
|
15
|
8
|
16
|
52
|
|
|
Kjønn
|
9
|
6
|
3
|
5
|
23
|
|
|
Etnisitet med mer
|
1
|
3
|
1
|
4
|
9
|
|
|
Alder
|
1
|
1
|
3
|
1
|
6
|
|
|
Funksjonsevne
|
1
|
1
|
1
|
4
|
7
|
|
|
Seksuell orientering
|
0
|
1
|
0
|
0
|
1
|
|
|
Annet/blank/flere
|
1
|
3
|
0
|
2
|
6
|
bank
|
klage
|
totalt
|
|
2
|
4
|
2
|
8
|
|
|
Kjønn
|
|
1
|
1
|
0
|
2
|
|
|
Etnisitet med mer
|
|
1
|
3
|
2
|
6
|
|
veiledning
|
totalt
|
6
|
12
|
12
|
16
|
46
|
|
|
Kjønn
|
4
|
4
|
2
|
1
|
11
|
|
|
Etnisitet med mer
|
0
|
5
|
3
|
4
|
12
|
|
|
Alder
|
0
|
0
|
0
|
1
|
1
|
|
|
Funksjonsevne
|
0
|
1
|
1
|
6
|
8
|
|
|
Annet/blank/flere
|
2
|
2
|
6
|
4
|
14
|
tabell
9.1
9.2. Utvalgte saker
Sak 08/670
Vilkår om statsborgerskap,
bostedsadresse
og varig norsk personnummer for å bli bankkunde
En
svensk mann henvendte seg til ombudet fordi han mente at Skandiabankens vilkår om norsk folkeregistrert bostedsadresse og varig norsk personnummer for
å bli kunde, var i strid med diskrimineringsloven § 4. Skandiabanken er en selvbetjent nettbank. Ombudet konkluderte med at banken ikke handlet i
strid med diskrimineringsloven § 4.
Mannen mente at utenlandske statsborgere med
midlertidig personnummer i Norge stilles dårligere enn norske statsborgere, og
at dette i praksis var en form for etnisk diskriminering. Skandiabanken stiller etter klagers mening unødvendig strenge krav til identifikasjon,
strengere enn hva Kredittilsynet og hvitvaskingsloven krever.
Skandiabanken hevdet at deres vilkår var nøytrale og at vilkårene ikke rammes av
diskrimineringslovens formål og dermed ikke rammes av forbudet. At bankens
vilkår også utelukker svenske statsborgere taler for at banken handler
konsekvent og ikke utestenger noen på grunn av etnisitet/statsborgerskap.
Subsidiært mente banken at forskjellsbehandlingen hadde et saklig formål. Skandiabankens hovedbegrunnelse for å kreve at nye kunder
har norsk folkeregistrert bosteds-adresse, var
hensynet til sikker identifikasjon av kunden og alminnelig sikkerhet. Kravet om
norsk personnummer var begrunnet i hensynet til etterlevelse av
hvitvaskingsloven. Det følger av hvitvaskingsloven § 5 første ledd at banken må
påse at nye kunder blir identifisert med gyldig legitimasjon. På grunn av bankens
prinsipp om selvbetjening uten filial er det ikke mulig å identifisere personer
ved personlig frammøte.
Ombudet uttalte at forskjellsbehandling på grunn av
statsborgerskap eller norsk folkeregistrert adresse som utgangspunkt ikke er
vernet av loven, jf. oppregningen i diskrimineringsloven § 4. Ombudet måtte
likevel vurdere om vektlegging av kombinasjonen permanent norsk personnummer og
folkeregistrert adresse kan innebære indirekte diskriminering på grunn av etnisitet, avstamming eller nasjonal opprinnelse.
Ombudet uttalte at vilkårene i praksis vil ramme
personer som har såkalt korttidsopphold i Norge, det vil si at de oppholder seg
i Norge mindre enn seks måneder. Da blir man ikke registrert som bosatt i det
sentrale folkeregisteret. Ifølge tall fra Statistisk sentralbyrå var det flest
lønnstakere på korttidsopphold med bakgrunn fra andre nordiske land. Sterkest
vekst var det blant personer med bakgrunn fra EU-land i Øst-Europa.
Ombudet la til grunn at bankens vilkår i
utgangspunktet stilte krav om en viss tilknytning til Norge, men utelukket ikke
at vilkårene kunne virke ekskluderende på grunnlag av nasjonal opprinnelse/etnisitet. Ombudet fant imidlertid ikke at det
var nødvendig å ta stilling til spørsmålet da ombudet uansett kom til at
bankens praksis ikke førte til at personene ble stilt særlig ufordelaktig.
For at en praksis utenfor
arbeidsliv skal regnes som indirekte diskriminerende på grunn av etnisitet, er det et krav om at den stiller personer særlig
ufordelaktig sammen-liknet med andre. Det ombudet
måtte ta stilling til, var graden av belastning for dem som rammes av bankens
praksis. I tillegg måtte ombudet ta i betraktning hvor stort problem det ville
være for Skandiabanken å endre på sine vilkår, jf.
Ot.prp. nr. 33 (2004–2005) side 96.
Ombudet fant at gruppen som utestenges fra å bli
kunde i banken først og fremst har mindre tilknytning til Norge fordi de
oppholder seg her i kortere tid enn seks måneder. Ombudet la videre til grunn
at de fleste allerede har en konto i hjemlandet eller at de har anledning til å
opprette konto i en norsk bank med kundemottak. Etter ombudets vurdering var
den eventuelle økonomiske gevinsten man oppnår ved å benytte Skandiabanken uansett ikke så stor at personer som ikke har
denne muligheten stilles særlig ufordelaktig sammenliknet med andre som får
etablere et kundeforhold i banken. Ombudet fant at dersom banken ikke hadde
mulighet til å kreve permanent norsk personnummer og folkeregistrert
bostedsadresse, ville det føre til en total omlegging av virksomheten, noe som
igjen ville kunne medføre reduserte fordeler for den totale kundegruppen.
Ombudet konkluderte på denne bakgrunn med at banken
ikke handlet i strid med diskrimineringsloven § 4.
Sak 08/1659
Vilkår om norsk
statsborgerskap for å få forbrukslån
En
kvinne henvendte seg til ombudet fordi hun mente at Bank Norwegians vilkår om norsk statsborgerskap for å få forbrukslån var i strid med
diskrimineringsloven § 4. Ombudet konkluderte med at bankens vilkår ikke var i
strid med diskriminerings-loven § 4.
Kvinnen mente at bankens vilkår om norsk
statsborgerskap for å få forbrukslån, var indirekte diskriminerende på grunn av etnisitet. For det første pekte hun på at man kan
flytte utenlands selv om man er norsk statsborger. Norsk statsborgerskap er
derfor ingen garanti for større tilknytning til Norge. For det andre mente
kvinnen muligheten for å drive inn penger var like gode i Norden som i Norge.
Banken har dermed ikke saklig grunn til å nekte nordiske statsborgere
forbrukslån. For det tredje avviste kvinnen at andre banker stiller krav til
statsborgerskap. Ifølge kvinnen stiller andre banker kun krav om permanent
arbeids- eller oppholdstillatelse i Norge.
Banken avviste at vilkåret om norsk statsborgerskap
var i strid med forbudet mot indirekte diskriminering. Vilkåret har et saklig
formål; å sikre inndriving av lån som blir misligholdt. Mulighetene for
inndriving av krav fra andre enn norske statsborgere varierer kraftig avhengig
av hvilket land det handler om.
Ombudet uttalte at forskjellsbehandling på grunn av
statsborgerskap i utgangspunktet ikke er vernet gjennom diskrimineringsloven.
Vektlegging av statsborgerskap kan likevel innebære indirekte diskriminering på
grunn av etnisitet. Ombudet la til grunn at vilkåret
kunne virke ekskluderende på grunn av etnisitet og
viste til Likestillings- og diskrimineringsnemndas sak 18/2006 som gjaldt
utleie av bolig hvor det ble stilt krav om norsk statsborgerskap.
Ombudet uttalte at personer som ikke får forbrukslån
på grunn av kravet om norsk statsborgerskap ikke stilles særlig ufordelaktig.
Ombudet fant at usikrede forbrukslån ikke er et gode alle har krav på, til
forskjell fra for eksempel boliglån eller en brukskonto. Hver eneste søker blir
underlagt en kredittvurdering. Samlet sett gjør dette at en rekke søkere, uavhengig
av statsborgerskap, ikke får forbrukslån i Bank Norwegian.
Ombudet fant på denne bakgrunnen at kravet om norsk statsborgerskap ikke fører
til at personer med en annen etnisitet enn norsk
stilles særlig ufordelaktig. Kravet var dermed ikke i strid med
diskrimineringsloven § 4.
Sak 09/2369
Avslag på søknad om
uføreforsikring på grunn av ADHD-diagnose
Veiledningssak
Saken
gjaldt en mann som fikk avslag på søknad om uføreforsikring på grunn av sin ADHD-diagnose. Mannen fikk veiledning om at diskriminerings-
og tilgjengelighetsloven forbyr diskriminering på grunn av nedsatt
funksjonsevne, men at forskjellsbehandling i noen tilfeller er saklig og
tillatt etter loven.
Ombudet viste til lovens forarbeider hvor det framgår
at en person som er ufør eller har en høy grad av risiko for uførhet, må kunne
nektes forsikring med dekning av denne uførheten. Ombudet uttalte at selskapet
kunne nekte mannen forsikring for uførhet som skyldes mannens diagnose, men det
var ikke gitt at forsikringsselskapet kunne nekte mannen forsikring med dekning
av uførhet som inntrer av andre årsaker enn risikoen, som for eksempel en
arbeidsulykke.
Ombudet viste samtidig til forsikringsavtaleloven §
3-10 hvor det framgår at «forhold som medfører en særlig risiko, skal regnes
som saklig grunn, forutsatt at det er en rimelig sammenheng mellom den særlige
risikoen og avslaget. Andre særlige forhold utgjør saklig grunn når de medfører
at avslaget ikke kan regnes som urimelig overfor den enkelte.»
Ombudet
informerte om en pågående klagesak med en tilsvarende problemstilling, og ga
ham mulighet til å bli orientert om utfallet i denne saken før han bestemte seg
for om han ønsket å opprette en klagesak.
likebehandling uten forhandling
Diskrimineringsvernet
i norsk og internasjonal rett er etablert på bakgrunn av en erkjennelse av at
enkelte grupper er mer utsatt for usaklig forskjellsbehandling enn andre. Å
hindre diskriminering er ikke bare viktig for de personene som er direkte
rammet, men også for samfunnet som helhet.
Ofte er det et skjevt maktforhold mellom den som
utøver diskrimineringen og den som blir diskriminert, for eksempel i et
arbeidsforhold. Et viktig spørsmål i denne sammenheng er om den sterke part kan
avtale seg bort fra diskrimineringsvernet. Et eksempel på dette kan være at et
arbeidsforhold avsluttes i strid med diskriminerings-lovgivningen mot en beskjeden kompensasjon.
Sak 08/1351
En
kvinne henvendte seg til ombudet fordi hun mente hun ble diskriminert ved at
hun fikk valget mellom å slutte å bruke hijab på jobb, eller slutte i jobben
(ombudets sak 08/1351). Likestillings- og diskrimineringsombudet konkluderte
med at arbeidsgiver hadde handlet i strid med diskrimineringsloven og
likestillingsloven. Arbeidsgiver brakte saken inn for Likestillings- og
diskrimineringsnemnda (nemndas sak 26/2009). Nemnda kom til samme resultat som
ombudet.
Spørsmålet i saken var om kvinnens arbeidsgiver hadde
handlet i strid med diskriminerings-loven § 4 og
likestillingsloven § 4 annet ledd, jf. § 3 første og fjerde ledd. Kvinnen
begynte å bruke hijab ut fra en religiøs overbevisning i forbindelse med den
muslimske fastemåned ramadan. Dagen etter at kvinnen hadde begynt å bruke hijab
på arbeid, ble hun innkalt til en samtale med arbeidsgiver, hvor bruken av
hodeplagget ble diskutert. Kvinnen hevdet hun fikk valget mellom å slutte å
bruke hijab eller å slutte i jobben. Arbeidsgiver hevdet at kvinnen sa opp sin
stilling muntlig i møtet. Kvinnen avviste at hun sa opp stillingen sin. Hun
hevder arbeidsgiver oppfordret henne til å ta fri noen dager og tenke over
saken. Etter møtet kvitterte hun ut sitt kodekort og sine nøkler. Da kvinnen
leverte sykmelding dagen etter, fikk hun beskjed om at hun ikke lenger var
ansatt.
Kvinnen tok kontakt med ombudet og med en advokat.
Partene inngikk deretter forlik om at arbeidsgiver skulle utbetale et
lønnsvederlag tilsvarende fire og en halv måneds-lønn.
Ombudet har kompetanse til å ta opp saker på eget initiativ, jf. diskriminerings-ombuds-loven § 3 fjerde ledd. Ombudet besluttet
derfor å gi uttalelse i saken til tross for at det ble inngått forlik mellom
partene. Arbeidsgiver ble ikke underrettet om at saksbehandlingen hos ombudet
fortsatte.
Ombudet uttalte at vernet mot diskriminering gjelder
i hele ansettelsesforholdet. Det ville dermed ikke være av avgjørende betydning
for ombudet om kvinnen ble sagt opp eller ble presset til selv å si opp sin
stilling.
Det var uomtvistet at møtet mellom partene gjaldt
kvinnens bruk av hijab. Det var imidlertid uenighet om hva som ble sagt på
møtet. Ombudet la til grunn at det ikke var noe som indikerte at kvinnen hadde
sagt opp sin stilling frivillig. At kvinnen leverte sykmelding dagen etter
talte for at hun ikke anså arbeidsforholdet for avsluttet. Det var dermed grunn
til å tro at diskriminering hadde skjedd, jf. diskrimineringsloven § 10 og
likestillingsloven § 16. Arbeidsgiver kunne heller ikke sannsynliggjøre at
avslutningen av arbeidsforholdet skyldtes andre forhold enn at kvinnen hadde
begynt å bruke hijab. Ombudet kom derfor til at arbeidsgiver handlet i strid
med forbudet mot direkte diskriminering på grunn av religion i
diskrimineringsloven § 4 og indirekte diskriminering på grunn av kjønn i
likestillingsloven § 3.
Likestillings- og diskrimineringsnemnda behandlet
saken (sak 26/2009). Nemnda mente ombudet skulle ha underrettet arbeidsgiver om
at saksbehandlingen fortsatte etter forliket var inngått. Feil ved ombudets
saksbehandling var imidlertid reparert ved behandling i nemnda. Arbeidsgiver
hadde fått mulighet til å uttale seg i forbindelse med klagen til nemnda.
Nemnda uttalte blant annet følgende i sitt vedtak:
«Nemnda mener det ikke er mulig
å avtale seg vekk fra vernet i diskriminerings-loven og likestillingsloven, herunder Ombudets og Nemndas kompetanse til å prøve om
loven er brutt eller ikke. Å hindre diskriminering er ikke bare viktig for de
personene som er direkte rammet, men også for samfunnet som helhet. Ombudet er
derfor gitt adgang til å ta opp saker på eget initiativ, jf.
diskrimineringsombudsloven § 3 fjerde ledd. Normalt skal det foreligge samtykke
fra den krenkede parten.»
Nemnda
fant det sannsynliggjort at arbeidsgiver hadde handlet i strid med diskriminerings-loven og likestillings-loven.
Det var da ikke nødvendig å ta stilling til
om kvinnen ble avskjed-iget, sagt opp fra sin
stilling eller om hun sa opp selv. Nemnda viste til at arbeidsgiver utsatte
henne for et press i retning av å slutte å bruke hijab. Det
var ifølge nemnda ingen omstendig-heter som tilsa at
hijab kom i konflikt med legitime krav i virksomheten eller virksomhetens
formål. Unntaksbestemmelsen kom derfor ikke
til anvendelse.
aktivitets- og redegjørelsesplikten
Aktivitetsplikten
er en plikt arbeidsgivere har til å arbeide aktivt, målrettet og plan-messig for likestilling og mot diskriminering.
Aktivitetsplikten er begrunnet med at et diskrimineringsforbud alene ikke er
tilstrekkelig for å fremme likebehandling. Virksom-hetene skal redegjøre for hva som er gjort for å oppfylle aktivitetsplikten i
årsberetningen eller årsbudsjettet. Når det gjelder
likestilling mellom kjønnene skal det også redegjøres for tilstanden i
virksomheten. Fra 2009 har arbeidsgivere aktivitets- og redegjørelsesplikt for
diskrimineringsgrunnlagene kjønn, etnisitet mv. og
nedsatt funksjonsevne. LDO fører tilsyn med at redegjørelsesplikten overholdes.
I 2009 kontrollerte ombudet en rekke redegjørelser for likestil-ling mellom kjønnene. Kontroll av likestillings--redegjørelser har vist seg å være
et godt virkemiddel for å komme i dialog med virksom-heter om likestillings-utfordringer og om opp-følging av aktivitets-plikten.
11.1. Ombudetskontrollav likestillingsredegjørelser
Ombudet
har i 2009 kontrollert likestillingsredegjørelsene til 40 kommuner, to departe-menter og fem virksomheter innen universitets- og
høyskolesektoren. Av de kontrollerte likestillingsredegjørelsene til kommunene
ble 23 godkjent, mens ni kommuner fikk sine redegjørelser godkjent men likevel
klassifisert som mangelfulle. Åtte kommuner ble ikke godkjent, og av dem ble
seks sendt til behandling i nemnda. Alle kommuner som ikke er godkjent, eller
godkjent men mangelfulle, vil bli kontrollert igjen.
I tillegg til ombudets kontroller har nemnda
behandlet likestillingsredegjørelsene til Ringsaker, Porsgrunn, Flekkefjord,
Austevoll, Lærdal og Surnadal kommuner. Disse ble ikke godkjent av ombudet i
2008, og ble derfor brakt inn nemnda. Bakgrunnen var at ombudet for andre gang
hadde kontrollert redegjørelsene, og funnet at de ikke fylte kravene etter
likestillingsloven.
Likestillings- og diskrimineringsnemnda konkluderte,
som ombudet, med at alle de seks kommunene brøt likestillingsloven ved at
redegjørelsene ikke fylte lovens krav. Flekkefjord, Austevoll og Lærdal
kommuner fikk pålegg om å utarbeide redegjørelser i samsvar med lovens krav. Porsgrunn,
Ringsaker og Surnadal kommuner ble ikke ilagt slikt pålegg, fordi de allerede
hadde rettet opp redegjørelsen for 2008.
Etter utbedring av redegjørelsene har alle de seks
kommunene fått godkjent sine likestillingsredegjørelser for 2008 i nemnda.
Fiskeri- og kystdepartementet og Fornyings- og
administrasjonsdepartementet ble kontrollert for første gang.
Likestillingsredegjørelsene ble ikke godkjent, og vil bli kontrollert igjen
neste år.
Fem virksomheter i universitets-, høgskole- og
instituttssektoren er blitt kontrollert. Dette gjelder IRIS, Sintef, Universitetet i Agder, Høgskolen i Bodø og
Universitetet i Oslo. Ingen av disse ble godkjent. De skal kontrolleres igjen.
11.2. Krav etter likestillingsloven
Virksomhetenes
aktivitets- og redegjørelsesplikt for likestilling og LDO sin kontroll av
likestillingsredegjørelser er forankret i likestillingslovens § 1a. Etter denne
bestemmelsen skal arbeidsgiver arbeide aktivt, målrettet og planmessig for
likestilling mellom kjønnene innenfor sin virksomhet. Virksomheter som i lov er
pålagt å utarbeide årsberetning, skal i årsberetningen redegjøre for den
faktiske tilstanden når det gjelder likestilling i virksomheten. Det skal også
redegjøres for tiltak som er iverksatt, og tiltak som planlegges iverksatt, for
å fremme likestilling og for å forhindre forskjellsbehandling.
Av forarbeidene til likestillingsloven fremgår at
redegjørelsesplikten forutsetter en systematisk beskrivelse av forhold som er relevante
for å vurdere graden av likestilling mellom kvinner og menn i virksomheten. Det
er særlig lønns- og andre personalpolitiske forhold som er aktuelle å omtale.
Redegjørelsen bør beskrive fordelingen av kvinner og menn på ulike
stillingskategorier og nivå. Arbeidstiden bør beskrives ved at det gis en
kjønnsoppdelt oversikt over heltids- og deltidsansatte, forbruk av overtid,
skift- og turnusarbeid osv. Permisjonsuttak bør beskrives slik at fordelingen
av tid brukt på omsorgspermisjoner og andre permisjoner for henholdsvis kvinner
og menn framgår. Bruken av videreutdanning bør beskrives både med tanke på
tidsforbruk og kostnader,
og hvordan denne ressursbruken fordeler seg på de ansatte.
11.3. Kriterierforvurderingavkommunenes likestillingsredegjørelser
Lovens
krav til redegjørelse er tredelt. Årsrapporten bør innholde en systematisk
beskrivelse av den faktiske likestillings-tilstanden,
en oversikt over iverksatte likestillings-tiltak og
en oversikt for likestillingstiltak som planlegges iverksatt.
Når det gjelder redegjørelse for den faktiske
likestillingssituasjonen, bør denne
kunne dokumenteres med statistisk materiale, som er bearbeidet på en slik måte
at det er lett å kunne sette seg inn i hvordan den faktiske situasjonen er. Det
er også ønskelig at oversikten viser endringer over tid.
I ombudets vurdering av innholdet i redegjørelsen
legges til grunn at følgende forhold må fremgå for å gi en tilstrekkelig
situasjonsbeskrivelse:
¨
Kjønnsfordelingen
i virksomheten totalt, samt på sektor- og stillingsnivå.
¨
Kjønnsdelt
statistikk over lønnsforhold på sektor- og stillingsnivå, samt
gjennomsnittslønn for kvinner og menn i virksomheten totalt.
¨
Kjønnsdelt
statistikk over arbeidstid, herunder deltid og ufrivillig deltid.
¨
Kjønnsdelt
statistikk over permisjonsuttak, sykefravær og annet fravær.
¨
Kjønnsdelt
statistikk ved personalpolitiske satsinger.
Dette er ikke en uttømmende liste, men bør leses som
et minimumskrav til innholdet i en redegjørelse. Midlertidige ansettelser og
bruk av overtid fordelt på kjønn er også relevant informasjon for å gi en
situasjonsbeskrivelse av likestilling innen virksomheten.
Angående oversikt over iverksatte likestillingstiltak
ønsker ombudet at virksomheten beskriver:
¨
Tiltakene
¨
Hvorfor
tiltakene er iverksatt
¨
Hvilke
målsettinger tiltakene har
¨
Resultatene
av tiltakene
¨
Forankring
av tiltakene, dvs. politisk vedtak, plandokumenter eller lignende
Avdekker kommunenes oversikt ulikhet basert på kjønn,
plikter kommunen å gjøre rede for planlagte tiltak for å motvirke dette.
11.4. Viktigeavklaringerinemndasavgjørelser
Nemndas sak nr. 17,
12, 11, 10, 9 og 8/2009
Nemnda
gir i sine avgjørelser en del avklaringer av innholdet i redegjørelsesplikten.
De bemerker at lovforarbeidenes bruk av formuleringer som «bør» og «for eksempel»
tyder på at lovgiver har ment å gi en fleksibel regel, der virksomhetene gis en
del frihet så lenge redegjørelsen gir «en systematisk beskrivelse» av forhold
som er relevante for å vurdere graden av kjønnslikestilling. Hovedpoenget må
være at det redegjøres for forhold som er relevante og hensiktsmessige for å
vurdere graden av likestilling.
Nemnda trekker fram at likestillingsloven har
hovedfokus på lønn, deltid og permisjons-ordninger.
Derfor vil det være naturlig å fokusere på slike forhold.
Nemnda sier videre at en mer generell oppsummering av
tilstanden ikke vil være tilstrekkelig. En redegjørelse som mangler
underliggende fakta, vil vanskelig kunne sies å innebære en systematisk
beskrivelse av forhold som er relevante for å vurdere graden av likestilling.
Når det gjelder kommunesektoren, legger nemnda vekt
på at virksomhetene generelt må regnes som forholdsvis store sammenlignet med
mange private virksomheter.
Videre har nemnda
lagt vekt på at kommunene gjennom rapporteringen til KS nokså enkelt kan
framskaffe relevant statistikk, samt at kommuner er komplekse virksomheter der
likestillingsspørsmål oppstår på mange ulike måter og nivåer. Med bakgrunn i
lovens forarbeider må en forvente bedre rapportering av offentlige enn av
private virksomheter.
på vei
mot et helhetlig
diskrimineringsvern?
12.1. En samlet lov
I
dag fremgår diskrimineringsvernet av flere lover; diskriminerings- og tilgjengelighets-loven, likestillingsloven,
diskrimineringsloven og arbeidsmiljøloven kapittel 13.
Regjeringen besluttet i statsråd 1. juni 2007 å
oppnevne et utvalg som fikk i mandat å utrede en samlet lov mot diskriminering.
I mandatet er det presisert at utvalget skal utrede om eventuelle andre
diskrimineringsgrunnlag, som ikke er en del av gjeldende
diskrimineringslovgivning, bør omfattes av en samlet diskrimineringslov. Videre
skulle utvalget utrede og gi en anbefaling om en samlet diskrimineringslov bør
inneholde en uttømmende oppregning av diskrimineringsgrunnlag, en
ikke-uttømmende oppregning, eventuelt om diskrimineringsforbudene bør utformes
på annen måte. Det ble også presisert at utvalgets forslag ikke skulle svekke
dagens likestillings- og diskrimineringslovverk.
I utvalgets forslag (NOU 2009: 14) foreslås det å
samle diskrimineringsvernet i en felles lov – diskrimineringsloven. Ombudet
støtter forslaget, med den begrunnelse at en felles diskrimineringslov vil være
brukervennlig og i større grad enn i dag legge til rette for å håndtere saker
om diskriminering på flere grunnlag.
Materielt sett er forslaget til en felles
diskrimineringslov i all hovedsak en videreføring, harmonisering og presisering
av gjeldende rett. På noen områder skiller imidlertid forslaget seg fra
gjeldende rett. I det følgende presenterer vi noen av utvalgets forslag og ombudets
synspunkter på disse. For øvrig vises det til ombudets høringssvar, som er
tilgjengelig på ombudets hjemmeside (www.ldo.no).
12.2. Lovens diskrimineringsgrunnlag
Utvalget
foreslår et utvidet vern mot diskriminering på grunn av seksuell orientering,
som i dag kun gjelder i arbeidslivet og til en viss grad boligmarkedet. Dette i
motsetning til diskriminering på grunn av kjønn, etnisitet og nedsatt funksjonsevne, som er forbudt på alle samfunnsområder. Begrepet
seksuell orientering omfatter lesbiske, homofile, bifile og heterofile.
Utvalget foreslår at også seksuell orientering skal ha et helhetlig
diskrimineringsvern som omfatter alle samfunnsområder. Ombudet støtter
forslaget.
Aldersdiskriminering er, i likhet med diskriminering
på grunn av seksuell orientering, forbudt bare i arbeidslivet. Utvalget
foreslår at vernet mot aldersdiskriminering også i fremtiden skal være
begrenset til arbeidslivets område. Utvalgets begrunnelse for dette er at det
oftere vil være saklig å forskjellsbehandle på grunn av alder, enn det som
gjelder for andre grunnlag. Det vil derfor etter utvalgets vurdering gi for
stort spillerom for skjønn til håndhevingsorganene å ha et generelt forbud mot
forskjellsbehandling på grunn av alder på alle samfunnsområder.
Utvalget erkjenner imidlertid at usaklig
forskjellsbehandling på grunn av alder forekommer utenfor arbeidslivet.
Utvalget åpner derfor for at alder kan ha vern mot usaklig forskjellsbehandling
også utenfor arbeidslivet, men da med hjemmel i den foreslåtte sekkekategorien,
se nedenfor. Et eksempel er kredittinstitusjoners vurdering av konkrete
lånesøknader der søkerens alder er eneste begrunnelse for ikke å gi vedkommende
lån. Loven skal ikke være til hinder for aldersgrenser når det gjelder
myndighetsalder, stemmerett, adgang til å ta førerkort, kjøp av alkohol,
skolestart, inndeling i klassetrinn i grunnskolen, honnørrabatter, osv.
Ombudet viser til forslaget til nytt EU-direktiv (KOM
(2008) 426 endelig). Direktiv-forslaget gir vern mot
aldersdiskriminering også utenfor arbeidslivet, men presiserer at det fortsatt
skal være anledning for det enkelte land til å fastsette en bestemt
aldersgrense for tilgang til for eksempel sosiale goder, utdanning, og visse
varer og tjenester. En slik adgang til saklig forskjellsbehandling er et
grunnleggende prinsipp i diskrimineringsjussen. Ombudet ønsker derfor at Norge
legger seg på den linjen som er foreslått i EU-direktivet, alternativt at man
utreder spørsmålet grundigere før man konkluderer i spørsmålet om hvilket vern
alder skal ha mot forskjellsbehandling.
Ombudet mener at spørsmålet ikke er godt nok utredet
og støtter ikke utvalgets vurderinger og forslag.
Ombudet mottar en rekke henvendelser om adgangen til
å vektlegge språk, for eksempel i forbindelse med ansettelse. I utvalgets
forslag til opplistede diskrimineringsgrunnlag er ikke språk nevnt. For å
fremheve at diskriminering på grunn av språk er forbudt, anbefaler ombudet at
«språk» eksplisitt nevnes som et diskrimineringsgrunnlag.
Ombudet mener
også at transpersoner bør ha et eksplisitt
diskrimineringsvern, og at det ikke er tilstrekkelig at diskriminering av transpersoner kan ha et diskrimineringsvern med hjemmel i
sekkekategorien.
12.3. Sekkekategori
Utvalgets
flertall foreslår at lovens liste over diskrimineringsgrunnlag ikke skal være
uttømmende, men at den skal suppleres med sekkekategorien «andre liknende
vesentlige forhold ved en person». En sekkekategori vil bety at også visse
former for diskriminering på grunnlag som ikke er nevnt i lovteksten, vil kunne
påberopes i særlige tilfeller. Utvalget presiserer at sekkekategorien ikke skal
kunne påberopes i alle tilfeller av usaklig forskjellsbehandling. Formålet med
en sekkekategori er å ha en fleksibel norm for å fange opp grensetilfeller,
tilfeller som likner opplistede grunnlag eller tilfeller som det vil være
støtende å holde utenfor vernet. Det siktes kun til grunnlag som har sammenheng
eller likhet med de opplistede grunnlagene, i form av personlige forhold som
ikke kan endres eller som har stor betydning for den det gjelder. Eksempler på
grunnlag som etter omstendighetene vil kunne påberopes under denne
sekkekategorien vil være omsorg for nærstående (omsorgsoppgaver), helse,
rusavhengighet, utseende, overvekt eller det at en person er straffedømt.
Hvorvidt forskjellsbehandlingen vil være i strid med diskrimineringsloven, vil
måtte avhenge av en konkret saklighetsvurdering på linje med øvrige
diskrimineringsgrunnlag.
Ombudet støtter utvalgets forslag om å innføre en
sekkekategori. Begrunnelsen for dette er først og fremst at internasjonale
menneskerettighetskonvensjoner, som Den europeiske menneskerettskonvensjon
(EMK), FNs konvensjon om økonomiske, sosiale og kulturelle rettigheter (ØSK) og
FNs konvensjon om sivile og politiske rettigheter (SP), har ikke-uttømmende
lister over diskrimineringsgrunnlag. Videre vil en sekkekategori sikre et
fleksibelt lovverk som tar høyde for samfunnsutviklingen.
Utvalget foreslår videre at reglene om delt
bevisbyrde ikke skal gjelde for sekke-kategorien.
Dette innebærer at det helt og holdent ligger til klager å bevise at et forhold
er diskriminering etter sekkekategorien. Begrunnelsen for dette er hensynet til
rettssikkerhet, da det ikke på forhånd er avgrenset hvilke grunnlag som kan bli
påberopt. Ombudet støtter forslaget.
Utvalget mener at diskrimineringslovens særlige
regler om oppreisning og erstatning ikke bør gjelde for diskrimineringsgrunnlag
som påberopes under sekkekategorien. I slike tilfeller bør et eventuelt ansvar
i stedet følge av alminnelige erstatningsregler. Utvalget begrunner dette med
at:
¨
en
sekkekategori gir mindre forutsigbarhet, og den ansvarlige har da mindre
mulighet til å innrette seg på en slik måte at reglene ikke brytes.
¨
de
faktiske forholdene kan være uoversiktlige, og grensen mot hva som er saklig forskjellsbehandling
kan være vanskelig å trekke i forkant.
Ombudet er ikke enig i utvalgets vurdering. Ombudet
mener at rettssikkerhetshensynet i disse tilfellene blir ivaretatt ved at
regelen om delt bevisbyrde ikke kommer til anvendelse. I de fleste saker hvor
ombudet kommer til at det er skjedd brudd på diskrimineringsforbud, har
diskrimineringen ikke vært tilsiktet. Det betyr at også under dagens lovverk
vil de fleste være uforberedt på å få en uttalelse om diskriminering mot seg,
og derved også uforberedt på et erstatnings- eller oppreisningsansvar.
Ombudet
mener derfor reglene om oppreisning og erstatning også bør kommer til
anvendelse når det er konstatert diskriminering med hjemmel i sekkekategorien.
OM LDO
Likestillings- og diskrimineringsombudet
Ombudet skal bekjempe
diskriminering og fremme likestilling uavhengig av blant annet kjønn, etnisitet, nedsatt funksjonsevne, språk, religion, seksuell
orientering og alder. Ombudet er et faglig uavhengig forvaltningsorgan som ble
opprettet 1. januar 2006.
Ombudets pådriverarbeid
skal bidra til økt likestilling.
Det innebærer blant annet å:
• avdekke og påpeke forhold som motvirker likestilling og likebehandling
• bidra til bevisstgjøring og være en pådriver for endring i holdninger
og atferd
• gi informasjon, støtte og veiledning i arbeidet for å fremme likestilling
og motarbeide diskriminering
• gi råd og veiledning om etnisk mangfold i arbeidslivet til arbeidsgivere
i offentlig og privat sektor
• formidle kunnskap og utvikle dokumentasjon om likestilling og overvåke
art og omfang av diskriminering
• være et møtested og informasjonssentrum som tilrettelegger
for samarbeid mellom aktuelle aktører
Ombudet skal håndheve:
• lov om likestilling mellom kjønnene (likestillingsloven)
• lov om forbud mot diskriminering på grunn av etnisitet,
religion mv.
(diskrimineringsloven)
• arbeidsmiljølovens likebehandlingskapittel
• diskrimineringsforbudene i boliglovene
• lov om forbud mot diskriminering på grunn av nedsatt funksjonsevne
(diskriminerings- og tilgjengelighetsloven)
Ombudets
lovhåndheverrolle innebærer å avgi uttalelser i klager om brudd på lover og
bestemmelser underlagt ombudet. I tillegg gir vi råd
og veiledning om dette regelverket.
Alle som mener seg diskriminert skal kunne legge fram saken for ombudet. Ombudet
vil be om opplysninger fra begge parter, foreta en objektiv vurdering av saken
og avgi en uttalelse om hvorvidt diskriminering har funnet sted. Ombudets
uttalelse kan klages inn for Likestillings- og diskrimineringsnemnda.
Ombudet har dessuten plikt til å gi veiledning i diskrimineringssaker som
omfattes av andre regler enn de ombudet håndhever. For eksempel i forbindelse
med anmeldelse av rasistisk motivert kriminalitet, oppsigelses--saker som
behandles etter andre bestemmelser enn arbeidsmiljø---lovens likebehandlings-kapittel, eller ved søknad om fri
sakførsel.
ISBN 978-82-92852-29-3
Utgitt av Likestillings-
og diskrimineringsombudet i 2010
PRAKSIS er gratis og kan
bestilles fra:
Likestillings- og
diskrimineringsombudet
Postboks 8048 Dep
N-0031 Oslo
Tlf: 23 15 73 00
Faks: 23 15 73 01
post@Ldo.no
eller
lastes ned fra www.Ldo.no
Grafisk design: Claudia
C. Sandor og Halvor Bodin
Fonter: FF Fago Normal, ITC Charter
Trykk: Grøset Trykk AS
Papir: Scandia 2000 white;
omslag 150 g/m2, materie 90 g/m2